Завещание или личный фонд? Как передать бизнес по наследству

Передача бизнеса следующим поколениям – один из самых сложных и ответственных этапов в жизни основателя компании и всей его семьи. Формальных юридических инструментов недостаточно: нужна тщательная проработка, продуманная стратегия и учет особенностей не только права, но и психологии семьи и корпоративных отношений. Задача – обеспечить интересы бизнеса и каждого из членов семьи, а также защитить компанию от рисков внешних и внутренних конфликтов.

Основные юридические механизмы передачи бизнеса наследникам

Оформление завещания

Самый известный и распространенный способ – оформление завещания. Согласно ст. 1112 ГК РФ, в состав наследства входят любые доли и акции в бизнесе: в Обществе с ограниченной ответственностью и Акционерных обществах. При этом есть ряд нюансов:

Завещание должно быть оформлено по правилам, установленным Гражданским кодексом РФ, иными словами, оно должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Вместе с тем закон в ряде случаев допускает оформление завещания без нотариального удостоверения – исчерпывающий перечень таких оснований перечислен в ст. 1127, 1129 ГК РФ.

Можно указать конкретного наследника на конкретный актив, распределить доли между детьми, супругой и даже третьими лицами.

Завещание не лишает обязательной доли определенных наследников (несовершеннолетние, нетрудоспособные, иждивенцы), даже если их в завещании не упомянуть.

Для определения круга наследников по завещанию рекомендуется установить круг наследников и начать разработку наследственной стратегии, определить роли наследников. Важно методично и структурно работать с кругом наследников комплексно и открыто. Каждый наследник должен понимать свою роль и задачу, которую перед ним ставит наследодатель (основатель) компании и какие у него ожидания. Данный этап занимает львиную долю времени, а также участия всех заинтересованных лиц.

В зависимости от способностей, стремлений и целеполаганий наследников можно разделить на такие роли, как:

• наследник-преемник, который заменит основателя и примет управление бизнесом и иными активами;
• не управляющий владелец бизнеса, который занимается контролем над наемным менеджментом и получит доход в виде дивидендов;
• наследник финансового капитала (рантье), который будет управлять деньгами и иными ликвидными активами.

Ряд вышеописанных действий позволят структурировать целеполагание наследодателя и определить наследников, которые сохранят и приумножат капитал или обеспечат комфортное существование семьи и иных заинтересованных лиц.

После разработки наследственного планирования наследодатель может оформить соответствующее завещание в порядке, определенном законом.

Передача через личный фонд

С 2022 года в России введен новый инструмент – личный фонд. Это унитарная некоммерческая организация, создаваемая гражданином при жизни (или после его смерти нотариусом на основании завещательного отказа). Активы – акции, доли, недвижимость, ценные бумаги – передаются фонду, а его выгодоприобретателями становятся указанные основателем лица, например, дети и супруга.

Фонд управляется в строгом соответствии с утвержденным уставом и правилами (можно подробно расписать сценарии, условия, запреты, сменяемость управляющих и т. п.).

Единственное условие для создания личного фонда – минимальный размер имущества не должен быть менее 100 млн руб. (рыночная оценка).

Исключена возможность прямого получения активов наследниками (риск быстрой траты средств).
Возможно также настроить порядок распределения получаемых доходов путем установления механизма выплаты наследникам части ежегодного дохода личного фонда и включить условия предоставления разовых выплат (образование, лечение, учеба и т. д.).

Вместе с тем возможно решить задачу, связанную с исключением обязательных наследников, поскольку активы наследодателя были переданы в личный фонд, который юридически отделен от личного имущества наследодателя (собственника бизнеса).

И наконец – решить вопрос контроля и управления фондом путем подготовки модели управления, которая позволит эффективно функционировать фонду при управлении им как непосредственно учредителем, так и после его смерти иными доверенными лицами.

© liudmilachernetska / Фотобанк 123RF.com

Альтернативные инструменты

Дарение или продажа акций/долей при жизни

Передача активов между поколениями еще при жизни собственника. Часто применяется для того, чтобы наладить управление без "эффекта неожиданности" после смерти.

Механизм реализуется путем оформления договора дарения согласно ст. 572 ГК РФ.

Корпоративный договор (акционерное или партнерское соглашение)

Фиксирует специальные условия перехода долей, оговаривает права и обязанности новых партнеров – членов семьи.

Корпоративный договор действует только для тех, кто его подписал: его условия автоматически не распространяются на наследников. Это связано со спецификой корпоративных прав – они считаются личными и неимущественными, поэтому по закону (ч. 3 ст. 1112 ГК РФ) не входят в состав наследства, однако в отдельных случаях такие права могут перейти к наследникам.

Тем не менее это не мешает заранее договариваться с потенциальными наследниками: закон (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ) позволяет участникам общества заключать договоры с третьими лицами. Такие соглашения, хотя формально и не являются корпоративными, подчиняются тем же правилам и могут обязать участников действовать в интересах других лиц или, напротив, воздерживаться от реализации своих корпоративных прав.

Доверительное управление

Временная передача контроля (например, если наследники молоды или неопытны).

Доверительное управление долей в наследстве может быть оформлено, если наследник временно не готов управлять этим имуществом. Это позволяет сохранить и приумножить стоимость доли до момента, когда наследник сможет принять управление.

Опционы, права на выкуп

Инструменты гибкого управления передачи активов, дающие наследникам/семье приоритет в приобретении доли при определенных условиях (например, при уходе основателя из бизнеса).

Важно отметить, что права по договору опциона, как правило, наследуются. Это вытекает из положений ГК РФ, которые допускают передачу прав по опциону другим лицам (ст. 429.2 ГК РФ). В случае смерти одной из сторон сделки право на акцепт, то есть на согласие воспользоваться опционом, переходит к наследникам умершего в рамках общего порядка универсального правопреемства. Однако из этого правила возможны исключения – если сам опционный договор неразрывно связан с личностью наследодателя, опцион прекратит свое действие.

При кончине оферента, т. е. участника, предоставившего опцион на приобретение доли, процедура дальнейшего выкупа доли наследниками определяется условиями самого договора опциона и нормами гражданского законодательства. При этом в законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" отсутствуют специальные нормы, регулирующие акцепт опциона из-за смерти участника-оферента. После смерти такого участника акцепт опционного предложения может быть нотариально удостоверен вплоть до фактического вступления наследников в свои права.

Плюсы и минусы каждого инструмента

Завещание

Плюсы:

• широко известно, относительно недорого и просто для оформления;
• позволяет адресно указать, кому и что переходит;
• через "наследственный план" (комплексное завещание, доверенности, распоряжения) можно учесть многие нюансы.

Минусы:

• не защитит от обязательной доли: часть имущества, несмотря на вашу волю, все равно получат иждивенцы;
• риски семейных и корпоративных споров после смерти: если наследодатель внес неясность или не согласовал с партнерами;
• по закону переходят только имущественные права, в то время как корпоративные не всегда наследуются автоматически (даже если наследник получил долю, управлять компанией он не сможет, если его не утвердят участники или совет директоров);
• наследство открывается только после смерти – при неожиданных событиях все вопросы "падают" одновременно, часто без подготовки преемников.

Личный фонд

Плюсы:

• переданные в фонд активы выведены из наследственной массы: формально на них не могут претендовать другие родственники (впрочем, судебная практика пока только формируется);
• многолетнее управление, можно закрепить целый "сценарий перехода" (например, пока наследники не достигли возраста или не получили профильное образование);
• возможность детально прописать правила (против растраты, конфликтов интересов, злоупотреблений и т. п.);
• защита от дележа при разводах, банкротствах – актив в управлении фонда, а не у конкретного наследника.

Минусы:

• новый механизм: мало устоявшейся судебной практики, много "белых пятен";
• стоимость запуска и требования по минимальному активу – целесообразно только для компаний с капитализацией более 100 млн руб.;
• подготовка устава фонда требует ювелирной юридической работы, чтобы защитить интересы всех сторон и устранить пробелы.

Дарение, продажа, опционы, корпоративные договоры

Плюсы:

• позволяют передать бизнес при жизни и, самое главное, вовлечь преемников в реальное управление, оценить их потенциал;
• возможна гибкая защита: дарственные с условиями, опционы на выкуп;
• корпоративные соглашения помогают согласовать переходные периоды и интеграцию нового члена семьи с партнерами.

Минусы:

• не гарантирует защиты от семейных конфликтов, если нет корпоративной дисциплины и прозрачной документации;
• уход активов на сторону до смерти основателя осложняет контроль: возможны споры с другими наследниками, претензии налоговых органов.

Ключевые ошибки собственников бизнеса и чем они грозят

Отсутствие плана преемственности

Многие откладывают оформление документов до "пенсии" или вовсе полагаются на "само рассосется". Статистика удручающая: 87% компаний, не имеющих плана передачи, исчезают ко второму-третьему поколению. Без плана наследования это грозит управленческим коллапсом, конфликтом между наследниками и партнерами и потерей бизнеса.

Позднее или формальное вовлечение наследников

Без ранней интеграции в процессы, воспитания лояльности и компетенций будущих хозяев у молодых людей нет мотивации или готовности работать. После смены поколений начинается "раздел колбасы" – бизнес дробится или быстро слабеет.

Игнорирование роли партнеров

46% российских бизнесов – партнерские. Если вопросы передачи не согласованы, партнер может блокировать новый состав участников или даже "выдавить" членов семьи из бизнеса.

Путаница в документах

Недооформленные доли, регистрация актива на "номиналов", пересечение личных и бизнес-активов создают хаос при делении и передаче, затягивают процессы на годы.

Пренебрежение обязательной долей

Даже если все имущество через завещание вы поручите одному ребенку, другой наследник-иждивенец (например, от первого брака) получит как минимум половину своей обязательной части. Если же этого не учесть, это грозит судебными исками и разбирательствами, арестами имущества и долей, а также блокировкой бизнеса.

"Вилки" с налогами и корпоративным управлением

Договоры дарения и купли-продажи активов при жизни могут быть выгодны, а могут вызвать претензии ФНС России, если не просчитать все налоговые последствия. При этом "новый" владелец не всегда равно "новый директор". Остальные участники-сооснователи могут блокировать инициативы.

Стратегии и рекомендации из юридической практики

1

Сделайте семейный бизнес действительно семейным.

Пропишите роли каждого: кто управляющий, кто "тихий акционер", кто занимается развитием, а кто не вмешивается. Семейные конституции, корпоративные соглашения – это не роскошь, а способ формализовать баланс между личными интересами и интересами бизнеса.

2

Не бойтесь сочетать инструменты.

Реальная "преемственность по-русски" почти всегда требует микса методов:

• основные активы – через фонд для стратегической защиты;
• оперативное управление – через завещание и доверительное управление;
• инструменты перехода функций – корпоративные соглашения и опционы.

3

Вовлекайте преемников в бизнес заранее.

Отдайте им небольшой самостоятельный проект, поддержите обучение. Пусть попробуют – и вы увидите их реальные качества и интерес к делу.

4

Периодически корректируйте "семейный совет"/фонды.

Мир меняется – не забывайте пересматривать стратегии каждые 3-5 лет и по важным событиям: вступление новых членов семьи в брак, рождение детей, взросление наследников.

5

Привлекайте специалистов.

Грамотное оформление личного фонда, завещания, корпоративного соглашения – задача для профильного юриста. Ошибки на этом этапе стоят разорванных семей и погибших бизнесов.

Критерии выживания и преемственности

Английская пословица "каждое четвертое поколение ходит в одной рубашке" описывает неумолимую статистику: 88% компаний меняют владельцев или исчезают за 2-3 смены поколений.

Основные причины – отсутствие плана, поздняя вовлеченность или неспособность адаптировать бизнес к новым потенциальным собственникам. Особенно остро это проявляется в новых вызовах: смена рынка, цифровизация, изменение ценностей поколений (от "за стабильность" – к "за свободу и впечатления").

В современных условиях единственный верный путь – это реализация комплексной программы передачи бизнеса: юридическая грамотность, воспитание достойных наследников и формирование корпоративной культуры, где личное и общее сбалансированы.

Не откладывайте, думайте стратегически и оформляйте на бумаге то, что хотите видеть в будущем для своей семьи и бизнеса.