Условия применения освобождения от НДС согласно пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ

Организация реализует лом и отходы, содержащие драгоценные металлы, двум организациям. Первая организация имеет вид деятельности по коду ОКВЭД 24.41, у второй код ОКВЭД 38.32.2. Обе организации имеют уведомление о постановке на учет в ГИИС ДМДК, но не состоят в перечне аффинажных организаций.
Имеет ли право предприятие применить освобождение от налогообложения НДС (код льготы 1010285) при реализации двум вышеуказанным покупателям лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, на основании подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ? Каким условиям должен соответствовать покупатель в отношении операций по реализации лома и отходов драгоценных металлов для применения освобождения от налогообложения НДС?
По мнению специалистов УФНС, обязательным условием для применения освобождения от налогообложения НДС является включение покупателя в перечень организаций, имеющих право осуществлять аффинаж драгоценных металлов.
Есть ли судебная практика по данному вопросу?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Принимая во внимание мнение судей, мы придерживаемся позиции, что у организации имеются предпосылки для применения освобождения от налогообложения, предусмотренного подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ, в случае, если организация-покупатель непосредственно участвует в переработке драгметаллов или, реализуя в дальнейшем лом и отходы, участвует в многостадийном процессе производства драгоценных металлов и тоже заявляет льготу по НДС, поставлена на специальный учет, а также согласно последним разъяснениям Минфина России имеет соответствующий код ОКВЭД. Однако нельзя исключить, что правомерность такого подхода организации придется доказывать в суде.

Обоснование позиции:

Объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), указаны в ст. 149 НК РФ.

Так, подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ предусмотрено, что не подлежит налогообложению НДС реализация, в частности, лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях":

- производством драгоценных металлов является извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы;

- аффинаж драгоценных металлов - деятельность, осуществляемая специализированными организациями, включенными в утвержденный Правительством РФ перечень (далее - аффинажные организации), по очистке извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих химических элементов с доведением до определенного здесь же содержания драгоценного металла.

Перечень организаций, имеющих право осуществлять аффинаж драгоценных металлов, утвержден постановлением Правительства РФ от 17.08.1998 N 972.

По мнению Минфина России, операции по реализации лома и отходов драгоценных металлов освобождаются от НДС только в случае, если такие лом и отходы приобретаются лицом, непосредственно осуществляющим производство и (или) аффинаж драгоценных металлов (письма Минфина России от 28.09.2022 N 03-07-05/93690, от 10.03.2022 N 03-07-05/17367, от 18.01.2021 N 03-07-05/2034, от 27.03.2017 N 03-07-05/17462).

Кроме того, организация-покупатель должна состоять на специальном учете с указанием в учредительных документах вида экономической деятельности с кодом ОКВЭД 24.41 "Производство драгоценных металлов" (письмо Минфина России от 20.01.2025 N 03-07-07/3680).

В рассматриваемой ситуации покупатели, как мы поняли из вопроса, не входят в Перечень. Кроме того, у одного покупателя в учредительных документах не указан вид экономической деятельности 24.41.

В этой связи, руководствуясь мнением финансового ведомства, можно заключить, что реализация драгметаллов данным организациям подлежит налогообложению НДС.

Вместе с тем в судебных решениях нашла отражение позиция, согласно которой производство драгметаллов само по себе является многостадийным процессом, включающим в себя в том числе первичную обработку лома и отходов. Соответственно, право на освобождение от НДС на основании подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ не ставится в зависимость от схемы реализации лома: прямая поставка на аффинажные заводы либо поставка переработчикам, участвующим в многостадийном процессе производства драгоценных металлов.

Так, в постановлении АС Центрального округа от 24.11.2016 N Ф10-4440/2016 по делу N А14-12503/2015, отклоняя доводы инспекции о том, что ООО "Ф" не осуществляет производство драгоценных металлов либо аффинаж, а перепродает их ООО "М", которое, в свою очередь, после переработки в виде концентратов и других полупродуктов направляло их на аффинажные предприятия РФ, суд правильно указал, что хотя ООО "Ф" не осуществляло конечную стадию переработки - аффинаж, однако фактически участвовало в многостадийном процессе производства драгоценных металлов.

Таким образом, определяющим фактором для применения нормы подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ (налоговой льготы) является цель реализации лома - производство и аффинаж драгоценных металлов (смотрите также постановления АС Дальневосточного округа от 11.07.2016 N Ф03-2827/16 по делу N А37-1641/2015, ФАС Московского округа от 16.09.2009 N КА-А40/9279-09 по делу N А40-63355/08-115-275).

В постановлении АС Уральского округа от 11.02.2016 N Ф09-198/16 по делу N А60-19211/2015 сообщается, что НК РФ не устанавливает, что перечень лиц, непосредственно осуществляющих производство и (или) аффинаж драгметаллов, должен быть утвержден постановлением Правительства РФ.

При этом из постановлений АС Уральского округа от 11.02.2016 N Ф09-198/16 по делу N А60-19211/2015, АС Центрального округа от 24.11.2016 N Ф10-4440/16 по делу N А14-12503/2015 прослеживается, что дополнительным аргументом в споре с налоговыми органами может быть постановка организации - покупателя драгметаллов на специальный учет.

В постановлении АС Волго-Вятского округа от 31.03.2023 N Ф01-602/23 по делу N А31-1540/2022 (отказано в передаче кассационной жалобы определением ВС РФ от 13.07.2023 N 301-ЭС23-11588 по делу N А31-1540/2022) суд указал, что основным условием для применения льготы, установленной подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ, является именно цель приобретения покупателем промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, в целях производства драгоценных металлов и (или) аффинажа.

При этом в рамках мероприятий налогового контроля проверяется покупатель на предмет осуществления сделок с аффинажными заводами и заявления покупателем в случае перепродажи лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, льготы по НДС согласно подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ.

В случае отсутствия в декларации по НДС заявленной льготы у покупателя и сделок с аффинажными заводами первичному продавцу доначисляют НДС.

При этом в рамках рассмотренных выше судебных разбирательств не исследовался факт указания покупателем в учредительных документах вида экономической деятельности с кодом ОКВЭД 24.41 "Производство драгоценных металлов". Рассматривался лишь факт непосредственного специального учета.

Принимая во внимание мнение судей, мы придерживаемся позиции, что у организации имеются предпосылки для применения освобождения от налогообложения, предусмотренного подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ, в случае, если организация-покупатель непосредственно участвует в переработке драгметаллов или, реализуя в дальнейшем лом и отходы, участвует в многостадийном процессе производства драгоценных металлов и тоже заявляет льготу по НДС, поставлена на специальный учет, а также согласно последним разъяснениям Минфина России имеет соответствующий код ОКВЭД. Однако нельзя исключить, что правомерность такого подхода организации придется доказывать в суде.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Федорова Ирина

Ответ прошел контроль качества

29 января 2026 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.