Организация на общей системе налогообложения создана 08.05.2024. Имеет ли право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС по ст. 145 НК РФ с момента создания организации, т.е. с 08.05.2024?
Организация на общей системе налогообложения создана 08.05.2024. Имеет ли право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС по ст. 145 НК РФ с момента создания организации, т.е. с 08.05.2024?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
По нашему мнению, организация не имеет права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС по ст. 145 НК РФ с момента создания организации (с 08.05.2024).
Обоснование позиции:
Порядок освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, установлен ст. 145 НК РФ.
В соответствии с п. 1 ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.
Лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее уведомление и документы, указанные в п. 6 ст. 145 НК РФ, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета. Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение (смотрите п. 3 ст. 145 НК РФ).
Согласно п. 6 ст. 145 НК РФ документами, подтверждающими право организации на освобождение (продление срока освобождения), являются выписка из бухгалтерского баланса и выписка из книги продаж.
Поэтому организация, использующая право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, должна представить в налоговый орган по месту своего учета письменное уведомление и документы, подтверждающие, что объем полученной ею выручки за три предшествующих последовательных календарных месяца не превышает предельный размер, установленный п. 1 ст. 145 НК РФ.
Таким образом, для возникновения права на освобождение от уплаты НДС с 08.05.2024 у организации за три предшествующих последовательных календарных месяца, т.е. за февраль - апрель 2024 года, сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога не должна превысить в совокупности два миллиона рублей.
Но организация не может предоставить документы за февраль - апрель 2024 года, т.к. зарегистрирована в мае 2024 года.
Следовательно, организация не вправе рассчитывать на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате НДС с даты регистрации, т.е. с 08.05.2024.
Воспользоваться правом на освобождение по ст. 145 НК РФ организация вправе не ранее чем по истечении трех месяцев с момента своей государственной регистрации при условии предоставления налоговому органу документов, перечисленных в п. 6 ст. 145 НК РФ.
Аналогичного мнения придерживаются контролирующие органы (смотрите письмо Минфина России от 01.08.2018 N 03-07-14/54111, информация ФНС России от 03.11.2020.
Косвенно это подтверждают и нормы абзаца шестого п. 1 ст. 145 НК РФ, вступившие в силу с 01.01.2025, согласно которым вновь созданная организация и вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель, применяющие упрощенную систему налогообложения, освобождаются от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, начиная с даты постановки их на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.
Т.е. для вновь зарегистрированных налогоплательщиков, применяющих УСН, законодатель с 01.01.2025 прямо предусмотрел право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС по ст. 145 НК РФ с момента регистрации, в отличие от налогоплательщиков, не применяющих УСН.
Кроме того, следует обратить внимание на постановление АС Центрального округа от 09.10.2017 N Ф10-3921/17, согласно которому суд установил, что налогоплательщик (ИП) не имеет право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС по ст. 145 НК РФ с момента государственной регистрации. Определением Верховного Суда России от 19.03.2018 N 310-КГ17-20259 отказано в передаче жалобы в Судебную коллегию Верховного Суда России.
Приведем также мнение специалиста (НДС: практика исчисления и уплаты (издание седьмое, перераб. и доп.) (Крутякова Т.Л.). - "Издательство АйСи", 2021 г., 1.1. Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика в соответствии со ст. 145 НК РФ): Вновь созданные организации (вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели) могут претендовать на получение освобождения от исполнения обязанностей плательщика НДС только по истечении трех месяцев с момента их государственной регистрации. Ведь, чтобы определить, соответствует налогоплательщик условиям, установленным ст. 145 НК РФ, или нет, он должен проработать как минимум три месяца. При этом отсутствие выручки в течение трех месяцев не препятствует получению освобождения. Поэтому если с момента госрегистрации предпринимателя (создания организации) прошло больше трех месяцев, то он имеет право на получение освобождения от уплаты НДС по ст. 145 НК РФ, даже если никакой реализации в течение этих месяцев не было (письмо Минфина России от 23.08.2019 N 03-07-14/64961).
Между тем нами найдены следующие судебные решения, где суды указали на право налогоплательщика (ИП) применять освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика в соответствии со ст. 145 НК РФ с момента государственной регистрации:
- решение АС Свердловской области от 03.02.2017 N А60-53787/2016: "Доводы налогового органа о возможности применения вновь зарегистрированным предпринимателем освобождения от НДС лишь после отработки трех календарных месяцев не основаны на положениях Кодекса. Из статьи 145 НК РФ не следует, что при отсутствии у предпринимателя выручки за три предшествующих последовательных календарных месяцев, он не вправе применять освобождение от НДС". ИП был зарегистрирован в налоговом органе в качестве индивидуального предпринимателя с 31.12.2015. С 10.03.2016 признавался плательщиком ЕНВД, в период с 31.12.2015 по 10.03.2016 находился на общей системе налогообложения. ИП представил уведомление об использовании права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, на период с 01.01.2016 по 31.12.2016 с приложением копии выписки из книги учета доходов и расходов за период с 01.10.2015 по 31.12.2015 для проверки поступивших документов и правомерности применения освобождения;
- постановление Восьмого ААС от 17.09.2019 N 08АП-11077/19: "Предоставление освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, связано с представлением поименованных в пункте 6 статьи 145 НК РФ документов, подтверждающих, что размер выручки, полученной за три предшествующих последовательных календарных месяца, менее двух миллионов рублей. Указанное условие сформулировано законодателем в целях побуждения вновь созданных организаций (вновь зарегистрированных предпринимателей) осуществлять действия по сбору необходимой информацией для определения норматива отчислений в резерв предстоящих расходов. Данное условие предпринимателем соблюдено: согласно представленным в налоговый орган документам размер выручки с 09.10.2018 (момента регистрации индивидуальным предпринимателем) до 01.01.2019 составил менее двух миллионов рублей".
Организация, используя аргументы в решении АС Свердловской области от 03.02.2017 N А60-53787/2016 и постановлении Восьмого ААС от 17.09.2019 N 08АП-11077/19, может принять мнение, отличное от нашего.
Также, учитывая неопределенность, считаем необходимым обратиться за разъяснениями в Минфин России по данному вопросу.
Выполнение письменных разъяснений финансовых органов по вопросам применения законодательства о налогах и сборах признается обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения. Также это является основанием, при наличии которого на сумму соответствующей недоимки налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента) не начисляются пени (подп. 3 п. 1 ст. 111, п. 8 ст. 75 НК РФ) ("О разъяснениях налогового законодательства" (интервью с С. Разгулиным, действительным государственным советником РФ 3 класса). - Специально для Системы ГАРАНТ, январь 2018 г.).
Обратиться в налоговый орган за разъяснениями возможно на сайте ФНС России: https://www.nalog.ru/rn77/service/obr_fts/other/ul/. Также возможно обращение в контакт-центр ФНС России по телефону 8-800-222-2222.
Обращения в Минфин России в письменном виде направляются по адресу: 109097, г. Москва, ул. Ильинка, д. 9, а также на сайте: https://minfin.gov.ru/ru/appeal/.
Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
- Вопрос: Учреждение создано путем реорганизации в форме слияния двух бюджетных учреждений и зарегистрировано в сентябре. Отчетность за август сдана каждым из реорганизованных учреждений. Учреждение оказывает физическим лицам платные услуги, облагаемые НДС, и применяет кассовую технику. Когда учреждение может начать применять освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ? Что считать выручкой для цели применения ст. 145 НК РФ и какие документы необходимо представить в налоговый орган? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, ноябрь 2019 г.);
- Вопрос: Вправе ли вновь созданная организация (вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель) претендовать на получение освобождения от исполнения обязанности плательщика НДС, предусмотренного ст. 145 НК РФ? ("НДС: проблемы и решения", N 6, июнь 2013 г.);
- Когда и как автономное учреждение может освободиться от уплаты НДС? (С. Новикова, журнал "Автономные учреждения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 3, март 2022 г.);
- Вопрос: У вновь созданного в 2022 году автономного учреждения предполагается доход от приносящей доход деятельности менее 2 млн руб. в год. Когда учреждение может подать заявление о применении льготы по НДС? (ответ Горячей линии ГАРАНТ, ноябрь 2022 г.);
- Вопрос: Сохраняется ли право на освобождение в соответствии со ст. 145 НК РФ до истечения срока, на который оно было получено (при соблюдении условий ст. 145 НК РФ), за реорганизованной организацией? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, январь 2024 г.).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Игнатов Дмитрий
Ответ прошел контроль качества
10 января 2025 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.