Может ли самозанятый оказывать услуги по предоставлению поручительства за организацию в банке?

Может ли самозанятый оказывать услуги по предоставлению поручительства за организацию в банке?

Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" (далее - Закон N 422-ФЗ) налогоплательщиками налога на профессиональный доход (далее - НПД) признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим НПД в порядке, установленном названным законом.

В соответствии с частью 1 статьи 6 Закона N 422-ФЗ объектом налогообложения НПД признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав).

В соответствии с гражданским законодательством исполнение обязательств по кредитному договору может обеспечиваться поручительством (п. 1 ст. 329 ГК РФ). По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (п. 1 ст. 361 ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

При этом возможность применения НПД ограничена определенными рамками, установленными ч. 2 ст. 4 и ч. 2 ст. 6 Закона. Часть 2 ст. 4 Закона содержит перечень лиц, которые не вправе применять НПД, а ч. 2 ст. 6 Закона ограничивает возможность применения НПД в отношении отдельных видов доходов физических лиц.

Так, в частности, исходя из подп. 5 ч. 2 ст. 4 Закона, лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, не вправе применять НПД (за некоторым исключением, не имеющим отношения к рассматриваемой ситуации) (письмо Минфина России от 25.10.2022 N 03-11-11/103275; Вопрос: Можно ли работать на этом налоговом режиме по агентским договорам? (официальный сайт ФНС России, раздел "Часто задаваемые вопросы", февраль 2019 г.)).

Официальных разъяснений о возможности применения НПД физлицом в отношении доходов, полученных в виде вознаграждения за оказание услуги поручительства, нам обнаружить не удалось.

Полагаем, что решающим фактором в данном случае будет являться характер оформления отношений между самозанятым и лицом, которому он оказывает услуги поручительства. Если между ними будет заключен договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ), который не будет иметь никаких признаков посреднического договора, то можно говорить о том, что фактически самозанятый осуществляет реализацию услуг (п. 5 ст. 38, п. 1 ст. 39 НК РФ), в такой ситуации, полагаем, что препятствий для применения НПД нет. Если же, к примеру, отношения будут оформлены трехсторонним договором между банком, поручителем и заемщиком, который носит признаки посреднического договора, на наш взгляд, возникают предпосылки, для запрета на применение НПД.

Кроме того, из отдельных разъяснений Минфина России следует, что договор поручительства является самостоятельным видом договора ГПХ и не должен рассматриваться для целей НК РФ как договор возмездного оказания услуг. Смотриите письма Минфина России от 24.04.2017 N 03-15-06/24578, от 21.12.2018 N 03-15-06/93553, от 18.12.2018 N 03-15-06/92128.

Учитывая отсутствие правоприменительнной практики по данному вопросу, рекомендуем организации на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1 ст. 21 НК РФ воспользоваться правом налогоплательщика и обратиться в налоговый орган либо непосредственно в Минфин России по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу, наличие которых учитывается в случае возникновения спора в качестве обстоятельства, исключающего вину налогоплательщика (ст. 111 НК РФ).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Лазукова Екатерина

Ответ прошел контроль качества

7 марта 2025 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной устной консультации, оказанной в рамках услуги Советы экспертов. Проверки, налоги, право.