Считается ли что заказчик принял (акцептовал) условия исполнителя, указанные в протоколе разногласий, если заказчик не ответил, но договор исполняется?

Заказчик направил подписанный со своей стороны проект договора в адрес исполнителя. Тот подписал договор с протоколом разногласий и направил по электронной почте в адрес заказчика. Заказчик не ответил на протокол разногласий, прошло более полугода. Договор начал исполняться сторонами, несмотря на неопределенность по условиям протокола разногласий. Заказчик направил претензию по договору в соответствии с пунктом договора, между тем, если исходить из протокола разногласий, вина исполнителя по данной претензии отсутствует. Считается ли, что заказчик принял (акцептовал) условия исполнителя, указанные в протоколе разногласий, если он получил его и не ответил?

Подписание лицом, получившим оферту, договора с протоколом разногласий, квалифицируется новая оферта в адрес первоначального оферента (смотрите, к примеру, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2024 г. N 09АП-60841/24 по делу N А40-55476/2024).

Между тем письменная форма договора считается соблюденной, в ответ на письменное предложение заключить договор адресат такого предложения совершает действия по выполнению указанных в оферте условий договора (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ). А, поскольку стороны фактически исполняли договор, в случае спора есть два варианта:

- суд посчитает договор заключенным на первоначальных условиях (без протокола разногласий) (смотрите, к примеру, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2024 г. N 02АП-6110/24 по делу N А29-7477/2023),

- суд посчитает, что договор был заключен на условиях новой оферты, сделанной по электронной почте и учитывающей правки по протоколу разногласий (смотрите, в частности, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2023 г. N 06АП-7357/22 по делу N А04-5425/2022).

Таким образом, принципиальная возможность признания судом того обстоятельства, что заказчик принял (акцептовал) условия исполнителя, прописанные в протоколе разногласий, имеется. Правовая оценка ситуации будет зависеть от того, что следует ли из фактических обстоятельств принятие заказчиком новых условий (учитывающих протокол разногласий).

На наш взгляд, если при исполнении договора, а также в переписке, заказчик не подтверждал принятие и исполнение им новых условий, то договор следует признавать заключенным в первоначальной редакции.

Рекомендуем также ознакомиться с материалом:

- Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2023 г. N 20АП-9152/22 по делу N А68-4116/2022 (выдержка: "...приходя к выводу о принятии сторонами условий протокола разногласий, наряду с обстоятельством произведения ответчиком оплаты без резервирования 10% выполненных работ, суд первой инстанции также учел фактическое исполнение истцом предмета обязательства, содержащегося в протоколе разногласий, и его принятие ответчиком, что подтверждает исполнение обязательств сторонами по протоколу разногласий"). - пример полезен лишь косвенно, поскольку в этом случае протокол разногласий к договору был подписан обеими сторонами. Однако примечательно, что суд учел фактическое исполнение предмета обязательства, содержащегося в протоколе разногласий.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Габбасов Руслан

Ответ прошел контроль качества

24 июня 2025 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной устной консультации, оказанной в рамках услуги Советы экспертов. Проверки, налоги, право.