Государственные закупки: отвечаем на злободневные вопросы наших читателей (часть 20)

Виктор Степанов,
генеральный директор ООО "РТС-тендер"

Генеральный директор ООО "РТС-тендер" Виктор Степанов ответил на некоторые злободневные вопросы читателей портала ГАРАНТ.РУ.

Необходимо получить решение суда. В описанном случае имеет место ненадлежащее исполнение подрядчиком своих обязательств, выразившееся в просрочке исполнения. Следует различать неустойку, применяемую к нарушителю условий исполнения контракта (штраф, пени), и удержание внесенного подрядчиком обеспечения. Включение в контракт условия об ответственности в виде неустойки является обязательным, и в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет нарушителю требование об уплате неустойки (штрафов, пеней) (ч. 4, ч. 6. ст. 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"; далее – Закон № 44-ФЗ). Правила определения размера неустоек определяются ч. 5 и ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ и постановлением Правительства РФ от 25 ноября 2013 г. № 1063.

Однако ни положениями Закона № 44-ФЗ, ни указанными правилами не регламентирован порядок наложения взыскания на предоставленное обеспечение. Каких-либо официальных разъяснений по этому вопросу тоже нет.

В описанной ситуации, учитывая, что подрядчик уклоняется от заключения соглашения об удержании штрафа, для взыскания неустойки следует обратиться в арбитражный суд. В отсутствие прямого законодательного регулирования то же можно посоветовать и для удержания обеспечения. Соблюдать в данном случае обязательный досудебный претензионный порядок законодательство не требует.

Обращаем внимание, что в 2015 году заказчик в случае исполнения контрагентом всех обязательств по контракту обязан предоставить отсрочку уплаты неустоек или списать их (ч. 6.1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, постановление Правительства РФ от 5 марта 2015 г. № 196).

Неисполнение заказчиком обязанности по размещению отчета об исполнении контракта не может повлиять на решение арбитражного суда. Неисполнение такой обязанности не находится в причинно-следственной связи с ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств, носит организационный характер и не распространяется на гражданско-правовые отношения между заказчиком и подрядчиком по государственному контракту.

Кроме того, в связи с тем, что заказчик не расторг контракт в одностороннем порядке, а потребовал расторжения контракта и взыскания неустойки в арбитражном суде, обязанность по размещению отчета об исполнении контракта не нарушена. Такой отчет необходимо будет разместить лишь не позднее семи рабочих дней с даты вступления в законную силу решения арбитражного суда (подп. "в" п. 3 Положения о подготовке и размещении в единой информационной системе в сфере закупок отчета об исполнении государственного (муниципального) контракта и (или) о результатах отдельного этапа его исполнения).

Да, но только если в извещении о запросе котировок была установлена обязанность участника закупки указывать в подаваемой заявке артикул закупаемого товара.

Напомню, артикул относится к характеристикам товара (Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 51303-2013 "Торговля. Термины и определения"). Неправильное указание этой характеристики при условии установленного в извещении о запросе котировок требования является основанием для отклонения заказчиком заявки (ч. 7 ст. 78 Закона № 44-ФЗ).

Да, в этой ситуации можно говорить о нарушении при составлении плана-графика и размещения его на официальном сайте.

Использование "среднерыночной" цены в плане-графике недопустимо. 23 мая 2015 года вступил в силу совместный приказ Минэкономразвития и Казначейства России от 31 марта 2015 г. № 182/7н "Об особенностях размещения в единой информационной системе или до ввода в эксплуатацию указанной системы на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг планов-графиков размещения заказов на 2015 - 2016 годы" (далее – Особенности). В соответствии с Особенностями в план-график включается, в частности, начальная (максимальная) цена контрактов, определенная заказчиком в соответствии с требованиями ст. 22 Закона № 44-ФЗ (ппп. "и" пп. 2 п. 5 Особенностей). Действующее законодательство предусматривает такой метод расчета начальной (максимальной) цены контракта, как метод сопоставления рыночных цен. Однако результат определения начальной (максимальной) цены контракта, должен быть оформлен документально (пп. 1.4 и 2.2.8 Методических рекомендаций по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Невыполнение этого требования можно расценивать как размещение плана-графика с нарушением порядка определения начальной (максимальной) цены контрактов. Это может грозить штрафом в размере 15 тыс. руб. для должностных лиц и 50 тыс. руб. для юридических лиц (ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ).

Одновременно необходимо обратить внимание на следующую позицию ФАС России. Антимонопольная служба полагает, что положения ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ, предусматривающей административную ответственность за нарушение должностным лицом заказчика порядка размещения планов-графиков, не применяются до вступления в силу положений Закона № 44-ФЗ, устанавливающих особенности использования планов-графиков, большая часть из которых вступает в силу с 1 января 2016 года (письмо от 9 апреля 2015 г. № АК/17162/15). То есть в данном случае событие административного правонарушения отсутствует, и к ответственности заказчика привлечь нельзя.

Добавлю, что подобные действия заказчика на практике могут быть расценены и как неразмещение необходимой информации (ч. 3 ст. 7.30 КоАП РФ) – имеется в виду обоснование начальной цены. А для этой ситуации ФАС России исключений из правил привлечения к ответственности не предусмотрела.

Вместе с тем, п. 6 Особенностей устанавливает, что внесение изменений в план-график, размещенный на официальном сайте, по каждому объекту закупки осуществляется по общему правилу не позднее чем за 10 дней до дня размещения на официальном сайте извещения об осуществлении закупки или направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя). Таким образом, заказчик не будет привлечен к ответственности, если в указанный срок обоснует начальную цену по установленным правилам и внесет соответствующие изменения в план-график.

Да, в данном случае может идти речь о нарушении законодательства о контрактной системе.

В качестве документов, подтверждающих исполнение обязательств по контракту, следует рассматривать документы, подтверждающие возникновение денежных обязательств. Однако Закон № 44-ФЗ не предусматривает перечня таких документов. Учитывая, что контрактная система имеет дело с бюджетными средствами, для определения подтверждающих документов нужно руководствоваться бюджетным законодательством.

В частности, к документам, подтверждающим возникновение денежных обязательств, могут относиться:

• накладная;
• акт приемки-передачи;
• акт выполненных работ (оказанных услуг);
• счет-фактура (при поставке товаров);
• счет и (или) счет-фактура) (при выполнении работ, оказании услуг) (подп. 16 п. 5 Порядка санкционирования оплаты денежных обязательств получателей средств федерального бюджета и администраторов источников финансирования дефицита федерального бюджета).

Акты сверки могут рассматриваться только вместе с указанными документами и не являются первичными учетными документами, поскольку финансовое состояние сторон при их составлении не изменяется (письмо ФНС России от 6 декабря 2010 г. № ШС-37-3/16955).

Подтверждение этому можно найти и в некоторых ведомственных актах. Например, приказом Роскосмоса от 15 октября 2012 г. № 214 "Об утверждении типовых форм государственных контрактов" предусмотрено, что подтверждающими актами являются счет-фактура и акты-приемки. Акты сверки направляются исполнителем заказчику уже после проведения оплаты и не используются в качестве основных для подтверждения исполнения обязательств. Таким образом, акты сверки могут использоваться только в качестве дополнительных доказательств исполнения обязательств.

Пункт 1 ч. 9 ст. 94 Закона № 44-ФЗ обязывает заказчика размещать в единой информационной системе отчет о результатах исполнения контракта, а ч. 10 указанной статьи предписывает прилагать к отчету документы о приемке таких результатов. Кроме того, при формировании отчета в единой информационной системе в соответствующих графах указываются наименование и реквизиты документа, подтверждающего исполнение обязательства поставщиком (подп. "в" п. 26 Положения о подготовке и размещении в единой информационной системе в сфере закупок отчета об исполнении государственного (муниципального) контракта и (или) о результатах отдельного этапа его исполнения). Кроме того, п. 10 указанного Положения также обязывает заказчика размещать в единой информационной системе подтверждающие исполнение контракта документы. Таким образом, можно говорить о возможной административной ответственности за несоблюдение обязанности по размещению указанных документов (ч. 3 ст. 7.30 КоАП РФ).

Одновременно, п. 10 ч. 2 ст. 103 Закона № 44-ФЗ предусматривает включение в реестр контрактов информации об исполнении контракта. За несоблюдение заказчиком обязанности о направлении сведений, подлежащих включению в реестр контрактов, также предусмотрена административная ответственность (ч. 2 ст. 7.31 КоАП РФ).

Обязанность ссудополучателя нести расходы содержанию полученной в пользование вещи (в том числе по оплате коммунальных платежей) следует из ст. 695 ГК РФ (в том числе и в форме компенсации затрат собственника помещений). Одним из вариантов компенсации этих затрат является заключение с владельцем здания соглашения о возмещении коммунальных услуг. Такое соглашение не является договором поставки коммунальных услуг (электро-, теплоэнергии и других), поскольку владелец помещения не является поставщиком коммунальных услуг (п. 22 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66).

При этом возмещение владельцу расходов по содержанию имущества, переданного в безвозмездное пользование, основано непосредственно на гражданском законодательстве (ст. 695 ГК РФ). Заключение соглашения о возмещении затрат на оплату коммунальных услуг и иных услуг по содержанию здания направлено на создание условий для пользования переданным имуществом в соответствии с его назначением. Соглашение определяет порядок, в соответствии с которым будет производиться расчет сумм расходов, подлежащих возмещению пользователем помещения.

В то же время, владелец недвижимого имущества не поставляет товар, не выполняет работу и не оказывает пользователю какой-либо услуги. А обязанность по возмещению расходов владельца здания возникает у пользователя помещения перед конкретным лицом, то есть заказчик не может определить иное лицо в принципе.

Таким образом, заключение пользователем помещений соглашения о возмещении расходов с владельцем здания, непосредственно заключившим договоры с ресурсоснабжающими и обслуживающими организациями, не подпадает под действие Закона № 44-ФЗ.

Заказчик не вправе увеличивать количество поставляемых товаров в пределах одного лота только по некоторым позициям.

В соответствии с ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ цена контракта является твердой, и следовательно, охватывает весь объем закупаемых товаров (работ, услуг). Цена контракта может формироваться на основе формулы только в случаях, определенных правительством (ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ). К таким случаям относятся:

• заключение контракта на предоставление услуг обязательного страхования, предусмотренного федеральным законом о соответствующем виде обязательного страхования;
• заключение контракта на предоставление агентских услуг при условии установления в контракте зависимости размера вознаграждения агента от результата исполнения поручения принципала;
• заключение контракта на предоставление услуг по оценке недвижимого имущества при условии установления в контракте пропорционального отношения размера вознаграждения оценщика к оценочной стоимости подлежащего оценке имущества (постановление Правительства РФ от 13 января 2014 г. № 19 "Об установлении случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта").

Рассчитать цену контракта с переменным количеством закупаемых товаров одного вида без применения формулы невозможно – однако рассматриваемая ситуация не относится к установленным правительством случаям.

Следовательно, если по условиям закупки приобретается несколько видов товаров, стороны не вправе увеличить количество товаров только одного из видов, поскольку возникнет диспропорция количества товара в рамках общей цены контракта. Изменение количества товара и цены контракта, предусмотренное п. 18 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, возможно только при одновременном равном изменении общего количества товара и общей стоимости контракта.

Остались вопросы? Ждем ваших писем на E-mail: editor@garant.ru.

Приглашаем обсудить вопросы применения Закона № 44-ФЗ на нашем форуме.