Если покупатель в платежном поручении указал идентификатор государственного контракта (ИГК), который соответствует ИГК по государственному оборонному заказу (ГОЗ), считается ли продавец исполнителем ГОЗ?

Компания продает программное обеспечение. Один из покупателей при оплате программного обеспечения в платежном поручении указал идентификатор государственного контракта (ИГК), который соответствует ИГК по государственному оборонному заказу (ГОЗ). Иные документы, касающиеся взаимоотношений сторон (договор, первичная учетная документация, переписка), не содержат каких-либо упоминаний о том, что данный договор заключен в рамках ГОЗ.
Считается ли компания, которая продала программное обеспечение, исполнителем, участвующим в поставках продукции по ГОЗ? Будут ли в вышеописанном случае правообладатели, у которых компания приобрела лицензию на поставку программного обеспечения третьим лицам (в том числе клиенту с платежкой с ИГК), исполнителями ГОЗ?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Организация не может считаться исполнителем государственного оборонного заказа в том значении, какое вкладывает в это понятие законодательство. Тем более не становятся таковыми и ее контрагенты, включая правообладателей, предоставивших ей лицензии, использованные при исполнении рассматриваемого договора.

Обоснование вывода:

Идентификатор государственного контракта (далее - ИГК) по определению, данному в п. 13 ст. 3 Федерального закона от 29.12.2012 N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе" (далее - Закон N 275-ФЗ), - уникальный номер, присваиваемый конкретному государственному контракту (далее также - госконтракт), заключаемому по государственному оборонному заказу (далее - ГОЗ), и подлежащий указанию во всех контрактах, а также в распоряжениях, составляемых заказчиками, головными исполнителями и исполнителями при осуществлении расчетов по ГОЗ в рамках сопровождаемой сделки, то есть при расчетах по конкретному госконтракту, определенному его собственным уникальным ИГК, и всех контрактах, договорах, заключенных для исполнения этого госконтракта.

Согласно п. 6 ст. 3 Закона N 275-ФЗ под государственным контрактом в этом Законе подразумевается госконтракт, заключенный государственным заказчиком (далее - заказчик) с головным исполнителем на поставки продукции по ГОЗ. Договоры же, заключенные в письменной форме головным исполнителем с иным лицом - исполнителем или этим исполнителем с другими лицами, также именуемыми исполнителями, о поставке продукции, необходимой головному исполнителю, исполнителю для выполнения ГОЗ, именуются контрактами (пп. 4, 7 ст. 3 Закона N 275-ФЗ). В силу п. 8 ст. 3 Закона N 275-ФЗ госконтракт и все контракты, заключенные в целях исполнения этого госконтракта между лицами, входящими в кооперацию, признаются сопровождаемыми сделками. В кооперацию же входят головной исполнитель, заключающий госконтракт с заказчиком, исполнители, заключающие контракты с головным исполнителем, и исполнители, заключающие контракты с исполнителями (п. 4.1 ст. 3 Закона N 275-ФЗ), то есть фактически все лица, заключающие договоры, необходимые для исполнения конкретного госконтракта в рамках ГОЗ.

Из анализа приведенных положений, а также положений главы 3.1 Закона N 275-ФЗ, определяющей условия банковского сопровождения сделок в рамках выполнения ГОЗ, следует, что это сопровождение осуществляется с целью контроля над расходованием бюджетных средств, выделенных на выполнение каждого госконтракта в рамках ГОЗ, только для исполнения этого госконтракта, а указание ИГК в тексте госконтракта, контрактов и в платежных документах, равно как и ведение головным исполнителем, исполнителем раздельного учета финансово-хозяйственной деятельности по каждому государственному контракту, контракту (п. 18 ч. 1, п. 16 ч. 2 ст. 8 Закона N 275-ФЗ), является средством обеспечения осуществления такого контроля. При этом присвоение госконтракту ИГК и указание его в тексте такого госконтракта, а также включение в госконтракт условия об осуществлении расчетов по нему только с использованием отдельных счетов, открытых в уполномоченном банке, являются обязанностями заказчика (пп. 5, 6 ст. 7 Закона N 275-ФЗ). В свою очередь, среди обязанностей головного исполнителя, исполнителей в рамках выполнения ГОЗ Закон N 275-ФЗ единообразно указывает на обязанность включения ИГК в контракты, заключаемые с исполнителями, и определения в таких контрактах обязательного условия об осуществлении расчетов с использованием отдельного счета, открытого в уполномоченном банке (пп. 4, 6 ч. 1 и пп. 4, 6 ч. 2 ст. 8 Закона N 275-ФЗ).

В связи с этим напомним, что порядок заключения контрактов - договоров, заключаемых любыми государственными заказчиками, в том числе в рамках ГОЗ, регулируется Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), согласно нормам которого контракт по общему правилу заключается по итогам конкурентной закупки, при проведении которой проект контракта прилагается к документации или к извещению о ее осуществлении (п. 3 ч. 1 ст. 1, ч. 1 ст. 34, чч. 1, 5 ст. 54, чч. 11, 14 ст. 78, ч. 17 ст. 83, чч. 2, 3, 7 ст. 83.2, ч. 4 ст. 91 Закона N 44-ФЗ). Этим положениям корреспондирует указание п. 3 ч. 1 ст. 8 Закона N 275-ФЗ о том, что головной исполнитель уведомляет до заключения контрактов исполнителей, входящих в его кооперацию, о необходимости заключения с уполномоченным банком, выбранным головным исполнителем, договора о банковском сопровождении, предусматривающего в том числе обязательное условие об открытии для каждого контракта отдельного счета. Аналогичная обязанность установлена и в отношении исполнителя (п. 3 ч. 2 ст. 8 Закона N 275-ФЗ).

Иными словами, непосредственно нормы Закона N 275-ФЗ, устанавливающие требования к банковскому сопровождению контрактов, налагают обязанности по внесению соответствующих ИГК условий в извещение и документацию о закупке и проект госконтракта только на заказчика, а другая сторона принимает на себя соответствующие обязательства в рамках гражданско-правовых отношений добровольно, подписывая такой госконтракт. В последующем же включение аналогичных условий в контракты, заключаемые головным исполнителем с исполнителями, указанными исполнителями с последующими исполнителями и так далее, осуществляется головным исполнителем в силу обязательств, принятых им на себя по госконтракту, исполнителями - в силу обязательств, принятых ими на себя по контрактам, содержащим соответствующие условия. В отсутствие указанных условий в госконтракте, контракте соответствующих обязанностей не возникает. Указание ИГК в платежном поручении таких обязанностей устанавливать не может.

При этом Закон N 275-ФЗ не требует от головного исполнителя, исполнителя осуществления закупок в целях выполнения ГОЗ только по договорам (контрактам), заключаемым во исполнение конкретного госконтракта, то есть образующих кооперацию головного исполнителя. Более того, существует и общее для головных исполнителей и исполнителей исключение (вне зависимости от предмета контракта, иных нюансов сделки) из правила расчетов только с использованием их поставщиками (подрядчиками, исполнителями) отдельных счетов. В соответствии с подп. "з" п. 2 ч. 1 ст. 8.3 Закона N 275-ФЗ допускается списание денежных средств с отдельного счета не на отдельный, а на обычный расчетный счет в целях оплаты головным исполнителем расходов на сумму не более 5 млн рублей в месяц, а исполнителем - на сумму не более 3 млн рублей в месяц. Причем согласно ч. 6 ст. 8 Закона N 275-ФЗ требования подп. 3, 4, 6, 7 и 11 ч. 1 и пп. 2, 3, 4, 6, 7 и 12 ч. 2 ст. 8 этого Закона, определяющие вышеописанные обязанности головного исполнителя, исполнителя, не применяются в отношении заключаемых головным исполнителем, исполнителем контрактов, расчеты по которым осуществляются в соответствии с подп. "б", "б.1" и (или) "з" п. 2 ч. 1 ст. 8.3 Закона N 275-ФЗ.

Как разъяснено в письме Минобороны России, Минпромторга России и ФАС России от 18.07.2017 N 211/692нс, основания для квалификации расчетов участников ГОЗ с поставщиками товаров (работ, услуг) без использования последними отдельных счетов в случаях, предусмотренных положениями Закона N 275-ФЗ, как несоответствующих и (или) нарушающих действующее законодательство, отсутствуют.

Соответственно, не получив информации о заключении договора в рамках исполнения ГОЗ, не приняв на себя обязанности, следующие из включения в кооперацию головного исполнителя ввиду их отсутствия в договоре, организация и не стала исполнителем ГОЗ в том значении, какое вкладывает в это понятие Закон N 275. Тем более не становятся таковым и ее контрагенты, включая правообладателей, предоставивших ей лицензии, использованные при исполнении рассматриваемого договора.

Обязанности ведения раздельного учета иными нормами законодательства также не предусмотрено. Так, в п. 2 ст. 274 НК РФ установлено, что налогоплательщик ведет раздельный учет доходов (расходов) по операциям, по которым в соответствии с главой 25 НК РФ предусмотрен отличный от общего порядок учета прибыли и убытка. Например, ведение раздельного учета для целей налогообложения предусмотрено при осуществлении налогоплательщиком операций в рамках целевого финансирования, целевых поступлений, при осуществлении расходов на освоение природных ресурсов, при применении пониженных ставок налога и др. обстоятельствах (подп. 14 п. 1 ст. 251, п. 2 ст. 251, п. 4 ст. 261, ст. 284, 321, 332 НК РФ). Поставки продукции в целях исполнения ГОЗ в качестве самостоятельного основания для ведения раздельного учета доходов (расходов) положениями главы 25 НК РФ не предусмотрено.

Полагаем, что в данном случае заказчик приобретает результаты выполненных организацией работ именно на основании положений подп. "з" п. 2 ч. 1 ст. 8.3 Закона N 275-ФЗ. Указание им ИГК в платежном поручении может быть связано либо с желанием иметь максимально прозрачную отчетность об использовании денежных средств, полученных им по госконтракту, либо с ошибочным восприятием норм, не подлежащих в данном случае применению, как обязательных и в этом случае (подп. "б", "в" п. 6 Правил осуществления в 2023 году банковского сопровождения при казначейском сопровождении средств (утверждены постановлением Правительства РФ от 15.02.2023 N 224)).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

Ответ прошел контроль качества

5 июня 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.