В организации установлена окладно-премиальная система оплаты труда. Возникла необходимость сотрудников, занимающих должность программистов, привлекать к выполнению периодических заданий (для создания программ ЭВМ) с оплатой за результат выполненных работ. Как это возможно оформить?

1. Действующее трудовое законодательство предусматривает возможность возложить на работника выполнение дополнительной работы по такой же профессии (должности) в рамках расширения зон обслуживания или увеличения объема работ, под которыми подразумевается выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (ст. 60.2 ТК РФ). Согласно ст. 151 ТК РФ размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы.
При этом расширение зон обслуживания или увеличение объема работ возможно только с письменного согласия работника и оформляется дополнительным соглашением к трудовому договору по основной работе. Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника. Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня (ст. 60.2 ТК РФ).
Необходимо отметить, что поручаемая дополнительная работа будет выполняться наряду с основной работой в пределах установленной для работника трудовым договором нормы рабочего времени. Кроме того, дополнительная плата за выполнение поручений работодателя будет учитываться в составе заработка работника для целей исчисления пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, оплаты ежегодного отпуска и в иных случаях, когда для расчета гарантий и компенсаций должен быть использован средний заработок работника.
2. Для выполнения работником дополнительной работы за пределами установленной нормы рабочего времени работодатель вправе заключить с данным работником трудовой договор о работе на условиях внутреннего совместительства. Совместительством признается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (ст.ст. 60.1, 282 ТК РФ).
При заключении трудового договора с совместителем применяются те же правила, что и при приеме работника на основную работу. При этом в трудовом договоре необходимо указать, что работа является совместительством (ст. 282 ТК РФ). Также договор должен предусматривать продолжительность рабочего времени, которая не должна превышать четырех часов в день (ст. 284 ТК РФ). В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). Порядок и форму оплаты труда внутреннего совместителя устанавливаются соглашением сторон.
Однако для оформления отношений по выполнению дополнительно поручаемой работнику работы отдельным трудовым договором (внутреннего совместительства) необходимо наличие вакантной штатной единицы. Кроме того, у работодателя возникает обязанность по предоставлению работнику ежегодного оплачиваемого отпуска, других гарантий и компенсаций, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами (ст. 287 ТК РФ), а также отдельного учета рабочего времени, отработанного работником в табеле учета рабочего времени (унифицированные формы N Т-12 или N Т-13, утвержденные постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1).
3. Поскольку результатом выполнения работником дополнительного задания работодателя будет овеществленный результат (компьютерная программа), также возможно заключение между работником и работодателем гражданско-правового договора подряда. Предметом такого договора будет выполнение конкретного задания с оплатой за результат выполненной работы (ст. 702 ГК РФ). Стороны обязаны будут согласовать сроки выполнения работ (ст. 708 ГК РФ). При этом подрядчик будет самостоятельно распределять свое время и силы для выполнения задания заказчика (п. 3 ст. 703 ГК РФ). При необходимости в договоре может быть согласовано условие о выполнении работ на оборудовании заказчика. Кроме того, пунктом 1 ст. 707 ГК РФ допускается выполнение работы одновременно несколькими подрядчиками. В этом случае заключается многосторонний договор подряда. Сдача выполненных подрядчиком работ оформляется актом либо иным документом, удостоверяющим приемку выполненных работ (п. 2 ст. 720 ГК РФ). Их оплата производится в соответствии с условиями договора, которым может быть предусмотрена выплата заказчиком аванса (ст. 711 ГК РФ).
Однако в случае возникновения спора гражданско-правовые отношения сторон договора подряда могут быть судами переквалифицированы в трудовые при наличии достаточных оснований, вследствие чего в соответствии с п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" к отношениям сторон будут применяться нормы ТК РФ. Например, заключение договора подряда на выполнение той же работы, что и по трудовому договору, может быть расценено судом как ненадлежащее оформление работодателем трудовых отношений с работником (в связи с этим смотрите определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 06.09.2011 N 33-27991).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ельчанинов Александр

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Волкова Мария

2 апреля 2012 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.