Необходимо ли устанавливать запрет по постановлению Правительства РФ от 23.12.2024 N 1875 на приобретение программного обеспечения в случае закупки смартфона?

Распространяется ли запрет (постановление Правительства РФ от 23.12.2024 N 1875) на приобретение программного обеспечения (ПО) в рамках закупки смартфона?
Оргнизация хочет приобрести смартфоны и, естественно, там уже "зашито" программное обеспечение. В этом случае заказчику все равно нужно устанавливать запрет на ПО (не РФ), которое идет уже в составе товара?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Запрет по постановлению N 1875 на приобретение программного обеспечения в рамках закупки смартфона не устанавливается.

Обоснование позиции:

Во исполнение требований ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) постановлением Правительства Российской Федерации от 23.12.2024 N 1875 "О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - постановление N 1875) установлен запрет закупок программ для электронной вычислительной машины и (или) базы данных (далее - ПО), код по ОКПД 2 58.29 (позиция 146 приложения 1 к постановлению N 1875), иностранного происхождения. При этом в отношении закупок программного обеспечения постановление N 1875 содержит специальные положения дополнительного характера.

Так, в силу пп. "о" п. 4 постановления N 1857 предусмотренный пунктом 1 этого документа запрет закупок программного обеспечения, указанного в позиции 146 приложения N 1 к данному постановлению:

- также применяется, если такое ПО включено в состав объекта закупки наряду с иными товарами, работами, услугами;

- применяется в отношении ПО, реализуемого, независимо от вида договора, на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, а также исключительных прав на ПО и прав использования ПО;

- не применяется при осуществлении закупок программного обеспечения, сведения о котором и (или) о закупке которого составляют государственную тайну.

В соответствии с подп. "с" п. 4 постановления N 1875 для целей указанного постановления под ПО понимается непосредственно ПО и (или) права на него, возникшие вследствие:

- поставки на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, а также предоставления в пользование ПО посредством использования каналов связи и внешней информационно-технологической и программно-аппаратной инфраструктуры, обеспечивающей сбор, обработку и хранение данных (услуги облачных вычислений);

- поставки, технического обслуживания персональных электронных вычислительных машин, устройств терминального доступа, серверного оборудования и иных средств вычислительной техники, на которых ПО подлежит установке в результате исполнения контракта;

- выполнения работ, оказания услуг, связанных с разработкой, модификацией, модернизацией ПО, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие работы или услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование ПО или расширением ранее предоставленного объема прав;

- оказания услуг, связанных с сопровождением, технической поддержкой, обновлением ПО, в том числе в составе существующих автоматизированных систем, если такие услуги сопряжены с предоставлением заказчику прав на использование ПО или расширением ранее предоставленного объема прав.

Как видно из приведенных норм, запрет в отношении закупки программного обеспечения должен устанавливаться не только при осуществлении закупок программного обеспечения, включенного в код 58.29 по ОКПД 2, как такового, но и в случаях закупок программного обеспечения, указанного в подпунктах "о" и "с" пункта 4 постановления N 1875, при которых используются иные коды по ОКПД 2 (см. письмо Минфина России от 11.02.2025 N 24-06-09/12084).

Вместе с тем, если осуществляется закупка товара, функционирующего на основе программного обеспечения, "неотделимого" от товара (например, таким ПО может выступать "прошивка" смартфона, иного оборудования), соответствующий запрет на закупку иностранного ПО не устанавливается. Сказанное подтверждают разъяснения в письме Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ от 15.12.2022 N П11-2-05-106-94501, письме Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ от 28.04.2023 N П11-01-04-200-32064, а также правоприменительная практика: см. решение УФАС по Кемеровской области от 06.05.2025 N 33-798, решение УФАС по Санкт-Петербургу от 31.03.2025 N 44-678/25, решение УФАС по Курской области от 03.04.2025 N 046/06/42-77/2025.

Таким образом, в рамках закупки смартфона запрет на закупку программного обеспечения по постановлению N 1875 устанавливаться не должен.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Ответ прошел контроль качества

27 мая 2025 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.