(1).jpg)
Организовываем работу с партнерами так, чтобы не погрязнуть в корпоративных конфликтах
Руководитель международной практики Юридической компании ООО "ЦПО ГРУПП"
специально для ГАРАНТ.РУ
Как часто первые слова клиента, который пришел к юристу по вопросу возникшего корпоративного конфликта, начинались с фразы "Мы так с ним не договаривались", а в ответ на вопрос, какие документы подтверждают ваши договоренности – тишина и прозрение. На практике очень мало предпринимателей задумывается об оформлении своих договоренностей и взаимоотношений "на бумаге", так как все силы и средства обращены на развитие проекта, а что касается разногласий в бизнесе, то "это не про нас", "у нас-то такого точно не будет" и т.п.
Как показывает практика, при отсутствии четкого разграничения прав и обязанностей каждого из партнеров и распределения их ролей в совместном бизнесе очень высоки риски возникновения конфликтов. Минимизация рисков возникновения конфликтов на ранней стадии выходит выгоднее сторонам, чем разрешение споров через суд в дальнейшем.
Начать необходимо с составления правоустанавливающих документов. На начальном этапе запуска бизнеса это может быть резолюция о взаимопонимании (меморандум о взаимопонимании). Она позволит в дальнейшем построить цепочку взаимоотношений между участниками бизнес-проекта, а третьим лицам (правоприменительным органам или суду) – понимать ситуацию в бизнесе.
Чтобы будущим партнерам определить пределы их взаимоотношений и купировать возможные конфликты, позволят такие механизмы, как корпоративный договор и опционы на приобретение долей в обществе.
Корпоративный договор – это фактически "must have". На западе он (shareholders agreement) является чуть ли не центральным документом компании, вокруг которого строится все остальное.
Форма
СКАЧАТЬДоговор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (корпоративный договор)
Партнеры могут урегулировать большинство вопросов управления и устранить возможные противоречия, которые могут перерасти в конфликт. Так, партнеры могут достигнуть понимания по таким вопросам как: распределение дохода, ответственности, конкретные действия сторон при возникновении конфликта, порядок голосования по определенным вопросам и другие вопросы.
Опционы, наряду с корпоративным договором, также являются эффективным инструментом и могут работать как в связке с ним, так и существовать обособленно.
Опционы на практике могут выполнять следующие функции:
- мотивационную;
- процедурную;
- санкционную.
К примеру, доли в компании могут быть даны работникам для повышения капитализации компании, а в дальнейшем эти доли выкупаться по возросшей стоимости. Партнеры также могут выкупать долю по мере финансирования компании. В обоих случаях – это мотивация для эффективной работы и увеличению прибыли компании.
Партнеры могут договориться, что при появлении нового инвестора они будут обязаны продать свои акции, или при продаже долей одним из партнеров он будет обязан сперва реализовать доли другого партнера (так называемые put- и call-опционы) – это пример корпоративной процедуры.
Доля также может быть выкуплена по номинальной стоимости за нарушение корпоративного договора или если партнер не достиг обещанных показателей – это санкция.
Корпоративный договор и опционы могут урегулировать целый ряд ситуаций, которые при использовании только положений закона при отсутствии воли сторон на мирное разрешение спора, без вмешательства третей стороны (суда, медиатора) – разрешить крайне затруднительно если не невозможно. Например, в таких случаях, когда:
- партнеры кардинально разошлись во мнении ведения бизнеса и не могут договориться о разделе компании;
- присутствует недобросовестность со стороны участников юридического лица: один из партнеров злоупотребляет своими правами и заваливает общество требованиями и исками, чтобы для получения более выгодной переговорной позиции осложнить работу общества;
- присутствует недобросовестность директора и мажоритарных участников: директор в сговоре с простым большинством участников продает все имущество общества аффилированной структуре.
Отсутствие корпоративного договора и опционов, которые бы в ситуации конфликта между партнерами, решали возникающие вопросы очень "остро" ощущается на практике.
ПРИМЕР
Так, наш клиент столкнулся с ситуацией, при которой при возникновении разногласий в ходе деятельности компаний, мажоритарные участники предложили ему выкупить его долю с рассрочкой платежа в 6 месяцев за сумму, которую он получил бы за этот период в качестве дивидендов, будучи участником. Клиент отказался, после чего мажоритарные участники продали практически все имущество общества по заниженной стоимости, а другую часть имущества продали за 0 руб. (фактически подарили). При этом участниками общества – продавца и компании – покупателя были почти одни и те же лица, за исключением клиента (миноритарного участника), с которым у них как раз и был конфликт. Наш клиент ожидаемо не согласился с таким положением дел и обратился в суд.
Суды первой и апелляционной инстанции изначально не усматривали нарушений в действиях мажоритарных участников. Однако арбитражный суд Московского округа принял во внимание доводы юристов и указал, что речь идет не просто об убыточных сделках, а о полном прекращении деятельности компании (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 марта 2020 г. по делу № А40-127216/19, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29 июля 2020 г. по делу № А40-127212/19).
Однако, что мы имеем по итогу? Суды длились на протяжении 2 лет, компании полностью прекратили свою деятельность, и их реанимация (возвращение к обычной хозяйственной деятельности) практически невозможна, и клиенту теперь предстоит начинать новую объемную процедуру по взысканию убытков с единоличного исполнительного органа и участников, вовлеченных в незаконные действия.
Примеров подобных ситуаций – очень много, однако, основной смысл останется прежним. Когда предприятие в самом начале своего существования и партнерам еще нечего делить, тогда и необходимо согласовывать, и прорабатывать негативные сценарии ведения бизнеса. С ростом компании и показателей прибыли шансов мирно договориться между партнерами, как правило, меньше.
Тем не менее иногда партнерам по бизнесу удается договориться. Так, в одном из наших проектов удалось разделить бизнес между партнерами, у каждого из которых было по 50% долей в компании. Однако этому предшествовал сложный и долгий переговорный процесс, и наше посредничество, тем не менее такие ситуации – скорее, исключение из правил.
Отдельно стоит отметить проекты, где стороны сразу изъявляют желание на создание системы сдержек и противовесов между участниками и пути разрешения возникающих конфликтов. Так, клиенты при открытии точек сети общественного питания сразу пришли с запросом на проработку подобной структуры, что благоприятно сказалось на взаимоотношениях среди участников, что позволило им на протяжении уже существенного периода времени успешно вести бизнес. А в случае возникновения конфликта решить его по заранее оговоренной процедуре (выкуп долей) во внесудебном порядке.
ПРИМЕР
Теперь предположим, что клиент из первого кейса был бы таким же предусмотрительным, как клиент из последнего, то он бы мог использовать следующие механизмы.
- Предусмотреть в корпоративном договоре, что при наступлении тупиковой ситуации (несогласие одного из участников с одобрением крупной сделки, непредставление информации и документов в добровольном порядке по запросу участника, невозможность принятия решение на нескольких собраний подряд (голосование против или отсутствие кворума), его доля подлежит выкупу по заранее оговоренной сумме (выраженной в твердой денежной сумме или рассчитанная по формуле).
Для целей реализации этих положений либо включить конструкцию опциона в корпоративный договор и его нотариально заверить, либо заверить его как отдельный документ. - Определить порядок формирования органов управления общества и назначения его должностных лиц.
К примеру, директор назначается одними участниками, его заместитель другими, а финансовый блок (финансовый директор, главный бухгалтер) – третьими. Таким образом, все имеют возможность "держать руку на пульсе" и контролировать хозяйственную деятельность общества, и снизить напряженность того, что вся власть сконцентрирована в одних руках. - При определенных моментах предусмотреть, что одни участники обязаны голосовать по указанию других или обязаны продать свои доли в обществе, при смене состава участников/акционеров в юридических лицах-участниках самого общества (актуально для недружественных поглощениях юридических лиц участников).
Таким образом, как мы видим, функционал довольно обширный, а, главное, что все это позволит в кратчайшие сроки и с минимальными затратами купировать или завершить, возникшую проблему.
