Западный траст по-русски. Зачем российскому бизнесу личные фонды?

Михаил Танько

Старший партнер юридической консалтинговой группы "Ком-Юнити"

специально для ГАРАНТ.РУ

Личный фонд – сравнительно новое понятие для российской действительности. Если говорить официальным языком, то это – юридическое лицо, некоммерческая организация, учрежденная гражданином (п. 1 ст. 123.20-4 Гражданского кодекса). Создать личный фонд может не только один человек, но и супруги (п. 3 ст. 123.20-4 ГК РФ). При этом лицо, учредившее фонд, не становится участником созданной организации и не приобретает в нем прав членства (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ).

В фонд передаются личные активы учредителя для дальнейшего управления ими. Это может быть как недвижимость, так и деньги, акции или доли в компании и иное имущество.

Во многом, личный фонд – это аналог зарубежных семейных трастов. Инструмент, позволяющий владельцу бизнеса решать задачи, связанные с управлением активами.

Впервые об идее создания таких структур в России (по аналогии с западными) задумались еще 10 лет назад. Возможность создавать личные фонды у российских предпринимателей появилась в начале 2022 года. В первые два года число личных фондов не превышало 20, но все изменилось в 2024 году, когда их общее количество превысило 120.

Растущая популярность этого инструмента связана с ожиданиями бизнеса. Прошлый год стал тем рубежом, когда в предпринимательском сообществе появился запрос на стабильность в управлении, связанный с защитой активов и их обособлением от основного бизнеса.

© jd8 / Фотобанк 123RF.com

К ключевым целям создания личного фонда можно отнести:

• защиту активов – например, от кредиторов;
• нюансы налогообложения;
• обеспечение конфиденциальности владения активами;
• передачу активов наследникам.

Тихая гавань для активов

Правом на получение выплат или имущества от личного фонда обладают выгодоприобретатели (п. 1 ст. 123.20-6 ГК РФ). Права выгодоприобретателя личного фонда не могут переходить к другим лицам, в том числе по наследству.

Выплаты и/или передача имущества выгодоприобретателям производятся в соответствии с условиями управления личным фондом и, как правило, безвозмездно.

Учредить фонд можно на определенный срок или бессрочно (п. 1 ст. 123.20-4 ГК РФ).

Единственным обязательным условием при создании личного фонда является минимальный порог наполнения активами, который составляет 100 млн руб. (п. 4 ст. 123.20-4 ГК РФ). Это значит, что общая стоимость имущества, акций или долей, которые вносятся в фонд, должна быть не менее этой суммы, при этом стоимость этого имущества определяется на основании оценки его рыночной стоимости.

Личный фонд можно рассматривать как некое "хранилище" для активов. Например, в кризисной ситуации, связанной с долгами, кредиторы не смогут претендовать на имущество или акции, которые числятся на фонде.

Правда, при одном условии: с момента его создания должно пройти три года, а в некоторых случаях – пять лет. До этого момента фонд несет субсидиарную ответственность по долгам учредителя. Аналогично и сам создатель может быть привлечен к ответственности по долгам фонда (п. 6 ст. 123.20-4 ГК РФ).

Кредиторы также не смогут претендовать на права выгодоприобретателей. Если дети учредителя вдруг будут признаны банкротами, они смогут продолжать проживать в роскошном доме, который не является их собственностью, а предоставляется им личным фондом. Выселить их и отобрать имущество будет невозможно.

При этом важно понимать, что личный фонд, как юрлицо, может сталкиваться с различными ситуациями, при которых в отношении него могут предъявляться претензии кредиторов и возбуждаться процедуры банкротства. В этом случае механизм будет работать, как и для любого юрлица, по обычной процедуре: никаких исключений и особенностей для этого не установлено.

Нюансы налогообложения

Личный фонд, как любое другое юридическое лицо, может находиться на общей системе налогообложения или на упрощенной в зависимости от соблюдения тех критериев, которые установлены законом.

На общем режиме для таких фондов предусмотрена пониженная ставка по налогу на прибыль – 15% вместо 25% (ст. 284.12 Налогового кодекса). Это правило работает при условии, что пассивные доходы составляют 90% доходов от деятельности. Пассивными доходами могут быть дивиденды, реализация недвижимости, сдача недвижимого имущества в аренду и многое другое.

Доходы выгодоприобретателей в денежной и/или натуральной формах – родственников учредителя фонда – при его жизни, в случае если они налоговые резиденты, освобождаются от НДФЛ (п. 18.2 ст. 217 НК РФ). После смерти учредителя фонда, доходы всех выгодоприобретателей освобождаются от НДФЛ.

Полная конфиденциальность

Личный фонд дает учредителю возможность сохранить в тайне историю владения активами. Это может быть хорошим инструментом, например, если учредитель имеет гражданство недружественной страны, но при этом постоянно проживает в России и владеет здесь активами. В этом случае велик риск пристального внимания к предпринимателю со стороны недружественных стран.

В прошлом году личные фонды были выведены из-под юрисдикции Минюста России. Учредителей фондов перестали раскрывать в публичном реестре юрлиц, в ЕГРН указывается только руководитель.

Сегодня личный фонд по праву считается одним из лучших способов оформления конфиденциального владения активами в России. Правда, есть и небольшая оговорка – при условии внимательного и щепетильного отношения учредителя к деталям. Например, владельца можно вычислить, если номер телефона фонда случайным образом совпадет с номером телефона компании учредителя. Аналогичная ситуация с адресом электронной почты и фактическим адресом.

Наследство по гибкому сценарию

Российский аналог западных трастовых семейных фондов позволяет определить, кому из наследников, в каком объеме и когда перейдет тот или иной актив (п. 3. ст. 123.20-5 ГК РФ). В этом случае наследники становятся выгодоприобретателями. При этом последними также могут быть назначены не только дети или члены семьи, но и друзья создателя фонда, топ-менеджмент компании или другие люди.

Выгодоприобретатели могут получать ежемесячные или ежегодные выплаты, как часть прибыли личного фонда или разовые перечисления. Например, в случае свадьбы или на образование.

Кроме того, через инструмент личного фонда можно в целом контролировать осведомленность наследников об активах. Сегодня встречаются случаи, когда о существовании того или иного имущества знает только сам бизнесмен, а наследники не всегда получают все причитающееся им имущество.

В рамках личного фонда также может быть создана структура, которая будет управлять активами, если наследники не готовы или не хотят руководить крупной компанией или корпорацией.

Структура личного фонда

Личный фонд имеет вертикальную структуру. Это помогает максимально гибко структурировать процессы принятия решений и контроля.

Учредитель не может быть единоличным исполнительным органом, но учредитель может входить в состав иных контролирующих органов (п. 2. ст. 123.20-7 ГК РФ). Как и в случае с механизмами ограничения прав руководителя хозяйственного общества, структура личного фонда позволяет ограничивать виды сделок, суммы сделок либо сами операции, которые осуществляет единоличный исполнительный орган.

Ключевой момент: выстроить систему так, чтобы выгодоприобретатели могли контролировать действия директора фонда и операции с имуществом. Например, через согласование сделок с определенными органами, куда может входить и сам учредитель, и его доверенные лица.

Отдельно в уставе личного фонда может быть предусмотрен надзорный орган.

Порядок создания личного фонда

В первую очередь, необходимо четко определиться с целями создания фонда. Цели должны отвечать задачам конкретного учредителя.

После этого предстоит разработать структуру органов управления фондом и их компетенции.

Учредительным документом личного фонда является только его устав (п. 8 ст. 123.20-4 ГК РФ). Но на практике, почти всегда также разрабатываются условия управления личным фондом, которые определяют: кто является выгодоприобретателем, как им передается имущество, специфика назначения и принятия решений органов управления.

После этого Устав и Условия управления, Решение учредителя личного фонда об учреждении личного фонда необходимо заверить у нотариуса. По заявлению учредителей нотариус вправе направить документы в налоговый орган (ст. 86.3 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I)

Только после этого происходит непосредственная регистрация личного фонда как юрлица.

Соблюдение обязательно предусмотренных законодательством процедур создания личного фонда заканчивается передачей активов и наполнением фонда до минимального лимита. После этого учредитель может продолжать (если это предусмотрено уставом и условиями управления) дополнительно настраивать инструмент фонда изнутри под себя.

Отдельный момент: внесение активов в личный фонд сверх обязательной суммы в 100 млн руб. В этом случае требований по обязательному проведению рыночной оценки передаваемого имущества в личный фонд нет.

Наиболее частые ошибки при создании личных фондов

Документы без возможности внести изменения.

Фактически означает, что в дальнейшем правила нельзя скорректировать. Следует предусмотреть гибкость.

Размытые формулировки.

Следует предусмотреть четкие, понятные и ясные формулировки. Например, не стоит писать "выплата производится при условии крайней нужды", чтобы выгодоприобретатели в дальнейшем не спорили, было ли у них состояние крайней нужды или нет.

Отсутствие сформулированных условий для ликвидации личного фонда.

С точки зрения действующего регулирования ликвидация личного фонда возможна только через суд. Законом предусмотрены конкретные случаи, в которых такое решение может быть принято, но учредитель вправе расширить этот список. Например, условием ликвидации личного фонда могут быть: снижение суммы активов или прибыли ниже определенных лимитов, развод супругов – учредителей.

Отсутствие контроля над органами управления фондом.

Внутри личного фонда должна быть выстроена и настроена система сдержек и противовесов, которая не позволит одному или нескольким лицам сконцентрировать власть в своих руках.

От мифов к реальности

Как и с любым сравнительно новым инструментом, с личными фондами связано множество мифов. Самый популярный из них – возможная потеря контроля над активами.

Формально, действительно, учредитель передает все активы фонду и далее ими распоряжаются уже органы этой структуры. Учредитель не может быть единоличным исполнительным органом. Но если система управления выстроена качественно, то предприниматель контролируют действия директора фонда, и провести операции с имуществом будет крайне сложно.

Еще один миф связан с уверенностью, что личный фонд на сто процентов защищает создателя от банкротства. И в этом случае важно помнить, что фонд – это инструмент, но не панацея. Особенно в случае, если в компании учредителя уже возникло предбанкротное состояние или процесс банкротства уже запущен.

И, наконец, третье заблуждение: личный фонд – это только для миллиардеров. Минимальный порог наполнения личного фонда активами составляет 100 млн руб. Таким образом, инструмент доступен не только предпринимателям с оборотом в десятки миллиардов, но и бизнесменам средней руки.