Служба правового консалтинга

В любой момент при работе с системой ГАРАНТ можно обратиться за персональной консультацией и получить развернутый письменный ответ на интересующий правовой вопрос. Служба Правового консалтинга ГАРАНТ оказывает консультационные услуги по вопросам практического применения законодательства в области бухучета и отчетности, налогового, трудового права, гражданского законодательства по вопросам предпринимательской деятельности, бюджетного учета и госзакупок. В этом разделе приводятся консультации экспертов службы Правового консалтинга ГАРАНТ.

Как производится предоставление ежегодного основного и дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный день государственной служащей, находящейся в отпуске по уходу за ребенком и работающей на условиях неполного рабочего времени (неполный рабочий день, неполная рабочая неделя)?

1. Согласно ч. 3 ст. 256 ТК РФ женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, по письменному заявлению может работать на условиях неполного рабочего времени с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
Рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени – 40 часов в неделю (ч. 2 ст. 91 ТК РФ), следует считать неполным рабочим временем. Такое пояснение дано в письме Роструда от
8 июня 2007 г. № 1619-6.
Согласно ст. 93 ТК РФ неполное рабочее время может устанавливаться в виде неполного рабочего дня или неполной рабочей недели. При этом работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работника каких-либо ограничений, касающихся продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска (ч. 3 ст. 93 ТК РФ). Поэтому работнику, которому установлен режим неполного рабочего времени, отпуск должен быть предоставлен в полном объеме.
В стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск, включается период фактической работы (ч. 1 ст. 121 ТК РФ). Поскольку работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, фактически выполняет свою работу, пусть и на условиях неполного рабочего времени (ТК РФ не содержит в данном случае требования о необходимости осуществления своей работы на условиях полного рабочего времени), период такой работы должен включаться в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.
Положения ч. 2 ст. 121 ТК РФ (о невключении в отпускной стаж периода нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком) в рассматриваемой ситуации учитываться не должны, поскольку подразумевают нахождение работника только в отпуске, без учета возможности работы на условиях неполного рабочего времени, предоставленной ч. 3 ст. 256 ТК РФ.
Таким образом, работнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком и работающему на условиях неполного рабочего времени, ежегодный основной отпуск должен быть предоставлен в полном объеме.

2. В соответствии со ст. 101 ТК РФ ненормированный рабочий день – это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. При этом работа на условиях ненормированного рабочего дня допускается не только в случае, когда работник привлекается эпизодически к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (ст. 91 ТК РФ), а также когда он работает за пределами установленной именно для него продолжительности рабочего времени. Поэтому ненормированный рабочий день может быть установлен лицам, работающим на условиях неполного рабочего времени (письмо Федеральной службы по труду и занятости от 19 апреля 2010 г. № 1073-6-1).
Согласно ст. 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней. Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Так, постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. № 884 утверждены Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета (далее – Правила). Положения п. 1 и п. 3 Правил указывают на то, что ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется именно за работу в условиях ненормированного рабочего дня, для чего работодатель ведет учет времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня. Согласно п. 4 Правил право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.
Ни трудовым законодательством, ни Правилами предоставление ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу в условиях ненормированного рабочего дня не обусловлено обязанностью работать полный рабочий день. Поэтому, учитывая, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений их трудовых прав (ч. 3 ст. 93 ТК РФ), женщина, работающая на условиях неполного рабочего времени и ненормированного рабочего дня, имеет право на дополнительный оплачиваемый отпуск за такую работу независимо от того, установлен ей неполный рабочий день или неполная рабочая неделя.
Отметим, что в п. 13 Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденное постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 апреля 1980 г. №111/8-51, установлено правило, что дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день женщинам, имеющим детей и работающим неполное рабочее время, может предоставляться в том случае, если трудовым договором предусмотрена работа на условиях неполной рабочей недели, но с полным рабочим днем. Полагаем, что положения указанного пункта носят дискриминационный характер в отношении женщин, работающих неполный рабочий день, поэтому на основании ст. 423 ТК РФ эта норма не может применяться как противоречащая ст. 2, 3 и ч. 3
ст. 93 ТК РФ.