Большая часть Китая весь февраль практически не ходила на работу, многие графики поставок в другие страны были сорваны, и они не были выполнены вовремя. Трибуналы и суды будут разбираться, по какой причине произошел срыв графика: помешал ли вирус или он – только оправдание халатности исполнителя.

В связи с вирусом возникает несколько значимых вопросов:

• в части материального права интересно, является или станет ли коронавирус основанием для освобождения от ответственности за неисполнение договора;
• в части процессуального права интересно, как будет доказываться причинно-следственная связь между коронавирусом и задержкой поставки? И какие доказательства будут достаточными для этого?

Можно ли признать коронавирус форс-мажором?

Скорее да, чем нет, в любом случае это зависит от обстоятельств конкретного дела. Необходимо проанализировать положения конкретного договора поставки на предмет того, как стороны согласовали форс-мажор. Упоминание эпидемий и (или) действий органов государственной власти является дополнительным инструментом для юриста при подготовке правовой позиции.

Если таких упоминаний нет или форс-мажор не согласовывался сторонами, то будут применяться положения применимого права. Нарушение договора из-за коронавируса можно попытаться обосновать по Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.), указывая, что коронавирус и распоряжения китайских властей являются обстоятельствами, которые исполнитель не может контролировать, не мог предвидеть и не сможет избежать.

Но при этом нужно помнить, что Венская конвенция может не помочь по двум причинам: во-первых, она не является обязательной в случае, если на нее не сделали прямую ссылку в договоре. В этом случае Венская конвенция является обобщением мировой практики с рекомендуемым характером. Во-вторых, если оставалась возможность выполнить поставку, пусть и дорогостоящим способом, коронавирус будет признан не препятствием, а затруднением, что приведет к негативным последствиям для исполнителя.

Причинно-следственная связь между вирусом и задержкой поставки

Причинно-следственную связь в случае ненадлежащего исполнения международного контракта доказать всегда проблематично, так как вовлечено большое количество факторов: применимое материальное право, применимое процессуальное право (и правила третейского суда), и их соотношение. Ключевыми вопросами являются надлежащие доказательства и распределение бремени доказывания.

В России согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса доказательства важных для дела обстоятельств представляет та сторона, которая в своей правовой позиции сослалась на такие обстоятельства. Если договор был не исполнен из-за коронавируса на территории России, доказывать причинно-следственную связь с вирусом будет ответчик, когда будет оправдывать несвоевременную поставку вирусом.

Рекомендации о доказательствах Китайской Международной торгово-экономической арбитражной комиссии придерживаются того же подхода: если спор касается его исполнения, то сторона, которая должна была исполнить этот договор, несет бремя доказывания этого факта; однако если спор касается причиненных убытков, то право на предъявление требования об убытках доказывает пострадавшая сторона.

Помимо бремени доказывания, юристы столкнуться со сложностью подготовки доказательственной базы. Как пример, чтобы доказать влияние вируса на исполнение договора, нужно будет продемонстрировать суду или арбитражу следующую логику:

1. "По причине коронавируса на заводе N была объявлена временная приостановка производства" (это подтверждается локальным актом, обычно распоряжением генерального директора);
2. "До момента объявления временной приостановки по причине коронавируса договор исполнялся в соответствии с утвержденным графиком" (это можно подтвердить ранее исполненными в срок поставками и документами на изготовленную продукцию, принятую кладовщиком на склад, о чем кладовщик делает соответствующую запись в журнал).

Соответственно, если до этого были случаи просрочки поставки, непоставки или нехватки товара, то другая сторона обязательно обратит внимание суда на этот факт. По совокупности представленных доводов и доказательств судья или арбитры будут принимать решение.