Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 20 ноября 2020 г. N 03-07-08/101332 О применении НДС в отношении услуг по передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных в связи с принятием Федерального закона от 31 июля 2020 г. N 265-ФЗ

Вопрос: В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 34.2 Налогового кодекса РФ (далее - "НК РФ") российский филиал Частной компании с ограниченной ответственностью, зарегистрированной в соответствии с законодательством Нидерландов (далее - "Филиал"), просит дать письменное разъяснение о правомерности применения освобождения от НДС в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ при передаче прав на использование программ для электронных вычислительных машин (далее - "ПО") по подписке на основании лицензионного договора, если период подписки частично распространяется на 2021 год.

Филиал заключил с российскими покупателями - юридическими лицами (далее - Покупатели) лицензионные договоры, в соответствии с которыми передает право на использование ПО за определенную плату на срок 12 или более месяцев (например, на 36 месяцев) и применяет освобождение от НДС в отношении переданных прав в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. При этом одновременно с предоставлением права на подписку (началом срока действия периода подписки) Филиал выставляет Покупателю счет и подписанный акт о приеме-передачи ПО (далее - Акт) на полную стоимость подписки. Покупатель обязан оплатить счет в течение 60 дней с момента его выставления. В случае пролонгации подписки Филиал выставляют новый счет и Акт на следующие 12 месяцев (или, например, на 36 месяцев). Условия лицензионного договора не предусматривают возможности оплаты стоимости передаваемых прав ПО на ежемесячной основе или иного способа оплаты подписки частями. По окончании периода подписки сумма лицензионных платежей не пересчитывается и Филиал не выставляет какие-либо иные дополнительные документы, в том числе счета на оплату в отношении завершенного периода подписки. С 1 января 2021 года Филиал утратит право на применение освобождения в связи с изменениями в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, поскольку ПО не будет включено в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.

В соответствии с положениями ст. 167 НК РФ если не предусмотрена предоплата, налоговая база в отношении передаваемых прав на использование ПО должна определяться на дату отгрузки.

П. 8 ст. 149 НК РФ разъясняет, что при изменении редакции п. п. 1-3 данной статьи (отмене освобождения от налогообложения или отнесении налогооблагаемых операций к операциям, не подлежащим налогообложению) налогоплательщиками применяется тот порядок определения налоговой базы (или освобождения от налогообложения), который действовал на дату отгрузки товаров (работ, услуг) вне зависимости от даты их оплаты.

При этом в соответствии с разъяснениями Министерства финансов РФ от 4 февраля 2019 N 03-07-11/6183, от 1 февраля 2019 N 03-07-11/5795, от 5 февраля 2018 N 03-03-06/1/6340, от 23 января 2017 N 03-07-11/2832 датой отгрузки является дата подписания исполнителем услуг акта оказанных услуг.

В связи с изложенным, Филиал просит разъяснить, правомерно ли применение налогоплательщиками, освобождения от НДС на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ в редакции, действующей в 2020 году, в отношении полной стоимости права на использование ПО, если такое право передано (отгружено) получателю на основании лицензионного договора в 2020 году, что подтверждается соответствующим актом передачи права, датированными 2020 годом, если срок использования получателем права ограничен определенным периодом и истекает после 1 января 2021 года (например, если срок подписки установлен с ноября 2020 года по октябрь 2021 года включительно) и если соответствующее ПО не будет включено в реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных в 2021 году?

Ответ: В связи с письмом о применении налога на добавленную стоимость в отношении услуг по передаче прав на использование программ для электронных вычислительных машин и баз данных в связи с принятием Федерального закона от 31 июля 2020 г. N 265-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 265-ФЗ) Департамент налоговой политики сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 15 июня 2012 г. N 82н, обращения организаций по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно сообщаем, что Федеральным законом в подпункт 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации внесены изменения, согласно которым освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость будет применяться в отношении услуг по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет".

Согласно пункту 2 статьи 2 Федерального закона N 265-ФЗ данные изменения вступают в силу с 1 января 2021 года.

Таким образом, начиная с 1 января 2021 года, передача прав на использование российского и иностранного программного обеспечения, не включенного в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, будет облагаться налогом на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом Российской Федерации (далее - Кодекс).

При этом исключений по услугам по передаче прав на использование программного обеспечения, реализуемым по договорам, заключенным до вступления в силу Федерального закона N 265-ФЗ, и имеющим длящийся характер с переходом на 2021 и последующие годы, указанным Федеральным законом не предусмотрено.

Следовательно, в отношении услуг по передаче прав на использование программ для электронных вычислительным машин, оказанных начиная с 1 января 2021 года, применяется налоговая ставка по налогу на добавленную стоимость в размере 20 процентов, независимо от даты и условий заключения договоров на оказание указанных услуг.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.