Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 8 октября 2019 г. N 03-01-11/77002 О налоге на прибыль при выплате российской организацией иностранной организации роялти за право использования программного обеспечения и о признании компьютерных игр и тренингов азартными играми

Департамент налоговой и таможенной политики рассмотрел обращение и сообщает.

В соответствии с положениями статей 246 и 247 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль в России в отношении тех видов доходов, которые поименованы в пункте 1 статьи 309 Кодекса.

К таким доходам согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 309 Кодекса относятся доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности.

На основании статьи 310 Кодекса налог с указанного вида дохода исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 1 пункта 2 статьи 284 Кодекса, то есть в размере 20%.

Статьей 310 Кодекса предусмотрено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 указанной статьи, в валюте выплаты дохода.

Согласно пункту 3 статьи 310 Кодекса в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса.

В отношениях между Российской Федерацией и Республикой Кипр действует Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение).

Статьей 12 Соглашения предусмотрено, что роялти, возникающие в одном Договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося государства, подлежат налогообложению только в таком другом государстве.

Термин "роялти" для целей применения Соглашения означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы и записи для радио- и телевещания, любым патентом, ноу-хау, компьютерными программами, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом, или за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта, или за пользование или право пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием (пункт 2 статья 12 Соглашения).

Таким образом, доходы иностранной организации (резидента Республики Кипр) в виде лицензионных платежей (роялти) за предоставленное российской организации право - использования программного обеспечения могут освобождаться от налогообложения у источника выплаты в Российской Федерации только после получения налоговым агентом подтверждения того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в Республике Кипр.

Пунктом 1 статьи 312 Кодекса установлено, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

Представление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Что касается предложения об увеличении налоговых отчислений с роялти разработчиков компьютерных игр и организаторов тренингов до 45 процентов, то одобренными Правительством Российской Федерации Основными направлениями налоговой политики Российской Федерации на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов введение такой нормы не предусмотрено.

По вопросу о признании компьютерных игр и тренингов азартными играми.

Деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон).

Федеральный закон определяет правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, а также устанавливает ограничения на осуществление данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Федерального закона азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

По нашему мнению, отсутствие у организатора игр и тренингов "образовательной, спортивной и других видов лицензий" не может являться основанием для признания их азартными играми.

Вместе с тем обращаем внимание, что частью 3 статьи 5 Федерального закона установлено, что деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена, за исключением деятельности по приему интерактивных ставок организаторами азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, имеющими соответствующие лицензии и являющимися членами саморегулируемых организаций организаторов азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.