Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 7 ноября 2018 г. N 03-03-06/2/79919 О вопросах квалификации обращаемости производных финансовых инструментов, доходов/расходов налогоплательщика в виде сумм вариационной маржи и возникновения обязанностей налогового агента у российской организации

Департамент налоговой и таможенной политики рассмотрел письмо и сообщает следующее.

По вопросу квалификации обращаемости производных финансовых инструментов.

Согласно пункту 3 статьи 301 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) для целей налогообложения прибыли производные финансовые инструменты подразделяются на производные финансовые инструменты, обращающиеся на организованном рынке (обращающиеся производные финансовые инструменты), и производные финансовые инструменты, не обращающиеся на организованном рынке (необращающиеся производные финансовые инструменты).

Производные финансовые инструменты признаются обращающимися на организованном рынке при одновременном соблюдении следующих условий:

1) порядок их заключения, обращения и исполнения устанавливается организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранных государств;

2) информация о ценах производных финансовых инструментов публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть предоставлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операции с производным финансовым инструментом.

Таким образом, при соблюдении критериев, установленных пунктом 3 статьи 301 НК РФ, производные финансовые инструменты признаются обращающимися для целей исчисления налоговой базы по налогу на прибыль.

При этом данное положение не ограничивает источники получения налогоплательщиком информации о ценах производных финансовых инструментов, основываясь на публичности, доступности и достоверности такой информации. Однако, учитывая положения статьи 11 НК РФ, под средствами массовой информации для целей налогообложения следует понимать отнесенные к таковым определением, данным законодателем в статье 2 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации".

По вопросу доходов/расходов налогоплательщика в виде сумм вариационной маржи.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 302 НК РФ доходами/расходами налогоплательщика по операциям с производными финансовыми инструментами, обращающимися на организованном рынке, полученными/понесенными в налоговом (отчетном) периоде, признается сумма вариационной маржи, причитающейся к получению (подлежащая уплате) налогоплательщиком в течение отчетного (налогового) периода.

В соответствии с пунктом 4 статьи 301 НК РФ под вариационной маржей понимается сумма денежных средств, рассчитываемая организатором торговли или клиринговой организацией и уплачиваемая (получаемая) участниками срочных сделок в соответствии с установленными организаторами торговли и (или) клиринговыми организациями правилами.

Учитывая указанное, информацию о суммах вариационной маржи по операциям с производными финансовыми инструментами, обращающимися на организованном рынке, налогоплательщик может получить у организатора торговли (клиринговой организации), производящего такие расчеты в соответствии с установленными правилами.

По вопросу возникновения обязанностей налогового агента у российской организации.

На основании пункта 1 и подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ. Исключение составляют случаи выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного в пункте 1 статьи 312 НК РФ.

Таким образом, по мнению Департамента, исходя из системного толкования статьи 310 НК РФ российская организация, осуществляющая в пользу иностранной организации выплату доходов, указанных в подпункте 5 пункта 1 статьи 309 НК РФ, должна исчислять и удерживать у источника выплаты налог при каждой выплате таких доходов.