Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 11 октября 2017 г. N 03-03-06/1/66355 О критериях отнесения непогашенной задолженности по долговым обязательствам в целях налогообложения прибыли организаций к контролируемой задолженности

Департамент налоговой и таможенной политики в связи с обращением по вопросу применения положений статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) сообщает, что в соответствии с пунктом 7.7 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 15.06.2012 N 82н, в Министерстве финансов Российской Федерации не рассматриваются по существу обращения организаций по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.

Вместе с тем сообщается, что критерии отнесения непогашенной задолженности по долговым обязательствам в целях налогообложения прибыли организаций к контролируемой задолженности установлены пунктом 2 статьи 269 НК РФ.

Так, на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 269 НК РФ непогашенная задолженность налогоплательщика - российской организации перед иностранным лицом, являющимся взаимозависимым лицом налогоплательщика - российской организации в соответствии с подпунктом 1, 2 или 9 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ, признается контролируемой, если такое иностранное лицо прямо или косвенно участвует в налогоплательщике - российской организации.

Также, на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 269 НК РФ непогашенная задолженность налогоплательщика - российской организации по долговому обязательству перед лицом, признаваемым в соответствии с подпунктом 1, 2, 3 или 9 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимым лицом иностранного лица, указанного в подпункте 1 пункта 2, если иное не предусмотрено пунктом 8 статьи 269 НК РФ, признается контролируемой задолженностью.

При этом, в подпункте 2 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ в качестве признаваемых взаимозависимыми лицами указаны - физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов.

При определении размера контролируемой задолженности налогоплательщика следует учитывать, что согласно пункту 3 статьи 269 НК РФ, учету подлежат суммы контролируемой задолженности, возникшей по всем обязательствам этого налогоплательщика, указанным в пункте 2 статьи 269 НК РФ, в совокупности.

В случае признания в соответствии с критериями пункта 2 статьи 269 НК РФ задолженности контролируемой и соответствия требованиям пункта 3 статьи 269 НК РФ, в состав расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль на последнее число каждого отчетного (налогового) периода включается предельный размер процентов, рассчитанный в соответствии с пунктом 4 статьи 269 НК РФ.

Возникшая положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с пунктом 4 названной статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранному лицу, указанному в подпункте 1 пункта 2 статьи 269 НК РФ, и облагается налогом в соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 224 или пунктом 3 статьи 284 НК РФ (пункт 6 статьи 269 НК РФ).

В отношении обязанности налогового агента сообщается, что налогообложение доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией - налоговым агентом при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310, в валюте выплаты дохода (пункт 1 статьи 310 НК РФ).

Одновременно следует учитывать, что на основании статьи 7 НК РФ, в случае если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.