Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 14 июля 2015 г. N 03-01-13/01/40310 О порядке применения положений Налогового кодекса РФ в отношении порядка заполнения уведомления об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица)

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо ФНС России (далее - Письмо) по вопросу порядка применения положений Налогового кодекса Российской Федерации в отношении порядка заполнения уведомления об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица) (далее - Уведомление) и сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 25.13 Кодекса контролируемой иностранной компанией признается иностранная структура без образования юридического лица, контролирующим лицом которой являются организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 9 статьи 25.13 Кодекса контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица признается учредитель (основатель) такой структуры (с учетом исключений, предусмотренных статьей 25.13 Кодекса).

Одновременно необходимо отметить, что в соответствии с пунктом 12 статьи 25.13 Кодекса контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица также признается иное лицо, не являющееся ее учредителем (основателем), если такое лицо осуществляет контроль над такой структурой и при этом в отношении этого лица выполняется хотя бы одно из следующих условий:

1) такое лицо имеет фактическое право на доход (его часть), получаемый такой структурой;

2) такое лицо вправе распоряжаться имуществом такой структуры;

3) такое лицо вправе получить имущество такой структуры в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора).

В свою очередь, осуществлением контроля над иностранной структурой без образования юридического лица в соответствии с пунктом 8 статьи 25.13 Кодекса признается оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые лицом, осуществляющим управление активами такой структуры, в отношении распределения полученной прибыли (дохода) после налогообложения в соответствии с личным законом и (или) учредительными документами этой структуры.

По мнению Департамента, указанный контроль со стороны налогового резидента Российской Федерации может осуществляться, в том числе, посредством иностранной организации, контролирующим лицом которой он является.

Исходя из изложенного, в Уведомлении должны подлежать раскрытию как контролируемая иностранная компания, так и иностранная структура без образования юридического лица, учрежденная такой иностранной организацией.

При этом обращаем внимание, что положение Письма о признании налогового резидента Российской Федерации лицом, осуществляющим контроль над иностранной структурой через организацию, при условии, что организация, в отношении которой налоговый резидент Российской Федерации признается в качестве контролирующего лица, в свою очередь является контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица, не соответствует действующим нормам Кодекса. Это обусловлено тем, что признание налогового резидента Российской Федерации контролирующим лицом возможно только в отношении иностранной организации, которая не может являться контролирующим лицом в силу того, что не признается налоговым резидентом Российской Федерации.