Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 г. N 9-Д13-23 Приговор в части обвинения за создание банды отменен, и уголовное дело прекращено в связи с отсутствием в действиях осужденного состава указанного преступления

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Кулябина В.М.,

судей Талдыкиной Т.Т. и Бирюкова Н.И.,

при секретаре Воронине М.А.

рассмотрела в судебном заседании дело по надзорной жалобе осужденного Буслаева Д.С. о пересмотре приговора Нижегородского областного суда от 26 мая 2010 года, по которому

Буслаев Д.С., ранее судимый 16.06.1998 г. по п. «а» ч. 3 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы, освобожден 4.02.2003 г. условно-досрочно на 2 года, 6 месяцев и 23 дня,

осужден по ч. 1 ст. 209 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к лишению свободы на 7 лет; за совершение трех преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ, к 8 годам лишения свободы за каждое; за совершение пяти преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 162 УК РФ, к 5 годам лишения свободы за каждое; по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 223 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено Буслаеву Д.С. 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационном порядке уголовное дело в отношении Буслаева Д.С. не рассматривалось.

Постановлением Салаватского городского суда Республики Башкортостан от 24 октября 2011 года приговор в отношении Буслаева Д.С. приведен в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года. Действия осужденного переквалифицированы по пяти преступлениям на ч. 2 ст. 162 УК РФ в редакции указанного закона, по которым назначено 4 года и 11 месяцев лишения свободы за каждое. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено Буслаеву Д.С. 8 лет и 7 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Талдыкиной Т.Т., объяснения адвоката Шаповаловой Н.Ю. по доводам жалобы, мнение прокурора Никифорова А.Г., полагавшего отменить приговор в части осуждения Буслаева Д.С. по ч. 1 ст. 209 УК РФ, дело прекратить на основании п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Судебная коллегия установила:

по приговору суда Буслаев Д.С. признан виновным и осужден за создание устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан и организации, а равно руководство такой группой (бандой); за совершение трех разбойных нападений, с угрозой применения насилия, опасного для здоровья, с применением оружия, организованной группой; за совершение пяти разбойных нападений, с применением насилия, опасного для здоровья, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия; за незаконные хранение и ношение огнестрельного оружия, а также за незаконное изготовление огнестрельного оружия.

Преступления совершены при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Буслаев Д.С. оспаривает приговор в части его осуждения по ч. 1 ст. 209 УК РФ. Указывает, что при вынесении приговора в отношении второго участника преступлений - Большухина О.Е. квалифицирующие признаки ст. 209 УК РФ не подтвердились, и указанная статья была исключена из обвинения последнего, в связи с чем считает, что в его действиях также отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 209 УК РФ. Просит пересмотреть приговор в этой части.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как установлено судом и указано в приговоре, Буслаев Д.С. создал и организовал устойчивую, вооруженную группу (банду) в целях совершения вооруженных нападений на игорные клубы и вовлек в нее хорошо знакомого ему Большухина О.Е., с которым вместе отбывал уголовное наказание.

По смыслу закона, под бандой понимается устойчивая вооруженная группа из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации. Таким образом, одним из обязательных признаков банды является наличие группы из двух и более лиц.

Из материалов уголовного дела следует, что Буслаеву Д.С. было предъявлено обвинение и он осужден за создание банды, состоявшей из двух лиц - Буслаева Д.С. и Большухина О.Е.

Как усматривается из приговора Нижегородского областного суда от 7 февраля 2011 года, Большухин О.Е. осужден за совершение трех преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ и по ч. 1 ст. 222 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 9 годам и 10 месяцам лишения свободы.

По ч. 2 ст. 209 УК РФ Большухин О.Е. оправдан на основании п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

При таких обстоятельствах приговор Нижегородского областного суда от 26 мая 2010 года в части осуждения Буслаева Д.С. по ч. 1 ст. 209 УК РФ подлежит отмене, а дело - прекращению на основании п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осужденного Буслаева Д.С. удовлетворить.

2. Приговор Нижегородского областного суда от 26 мая 2010 года, постановление Салаватского городского суда Республики Башкортостан от 24 октября 2011 года в отношении Буслаева Д.С. в части осуждения Буслаева Д.С. по ч. 1 ст. 209 УК РФ отменить, дело прекратить на основании п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Признать за Буслаевым Д.С. в этой части право на реабилитацию.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ (3 преступления), ч. 2 ст. 162 УК РФ (5 преступлений), ч. 1 ст. 222 УК РФ, ч. 1 ст. 223 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Буслаеву Д.С. 8 лет и 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.