Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 26 сентября 2012 г. N 03-08-05 О налогообложении процентного дохода, выплачиваемого российской организацией в соответствии с договором займа, заключенным с компанией - резидентом Нидерландов, и перечисляемого согласно распоряжению нидерландской компании на счет ее цюрихского филиала

Вопрос: ЗАО привлекло денежные средства по договору займа с компанией, которая является резидентом Королевства Нидерланды и не имеет представительства на территории РФ.

Договором займа установлено, что проценты за пользование займом ЗАО должно выплачивать на счет филиала компании в Швейцарии. Реквизиты счета филиала для уплаты процентов прямо указаны в договоре займа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ от иностранной компании нами (как агентом, который будет выплачивать процентный доход иностранной организации) было получено подтверждение, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в Королевстве Нидерландов.

Между Российской Федерацией и Королевством Нидерланды заключено Соглашение от 16 декабря 1996 года об избежании двойного налогообложения.

Мы полагали, что на основании статьи 11 названного международного договора у ЗАО отсутствует обязанность по уплате налога с процентного дохода иностранного лица.

Однако учитывая, что фактическую уплату процентов мы будем осуществлять в адрес филиала, зарегистрированного в Швейцарской Конфедерации, мы не уверены, что действуем правильно, когда в целях налогообложения применяем Соглашение от 16 декабря 1996 года между Российской Федерацией и Королевством Нидерландов.

Просим разъяснить, какой из двух международных договоров, а именно:

- Соглашение от 16 декабря 1996 года об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и Королевством Нидерландов,

- Соглашение от 15 ноября 1995 года об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией,

должно применять ЗАО при исполнении обязанностей налогового агента согласно ст. 309-312 НК РФ при уплате процентов по договору займа в адрес швейцарского филиала компании - резидента Королевства Нидерланды?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос по вопросу налогообложения процентного дохода, выплачиваемого российской организацией в соответствии с договором займа, заключенным с компанией - резидентом Нидерландов, и перечисляемого согласно распоряжению нидерландской компании на счет ее цюрихского филиала и сообщает следующее.

В соответствии с нормами статьи 11 "Проценты" Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (далее - Соглашение) проценты, возникающие в одном государстве и выплачиваемые резиденту другого государства, облагаются налогами только в этом другом государстве, если такой резидент является фактическим владельцем процентов.

Необходимо отметить, что термин "фактический владелец процентов", используемый в статье 11 Соглашения, следует трактовать исходя из целей и задач Соглашения и с учетом таких основных принципов международных договоров об избежании двойного налогообложения, как "предотвращение злоупотребления положениями договора" и "преобладание сущности над формой".

В этой связи организация имеет фактическое право на доход при наличии правовых оснований для получения дохода, а именно при условии заключения гражданско-правового договора. Кроме этого, для признания лица в качестве фактического получателя дохода данное лицо должно обладать не только правом на получение дохода, но и, как следует из международной практики применения договоров об избежании двойного налогообложения, быть лицом, определяющим дальнейшую "экономическую судьбу" полученного дохода.

Таким образом, фактическим получателем дохода является компания - резидент Нидерландов, и процентный доход, выплачиваемый в пользу нидерландской компании, с учётом норм Соглашения подлежит налогообложению исключительно в Нидерландах.

Одновременно сообщаем, что согласно нормам подпункта 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации освобождение от исчисления и удержания налога с дохода на основании норм международного договора об избежании двойного налогообложения производится налоговым агентом при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.