Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 8 июня 2012 г. N 03-03-06/1/298 Об определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов в целях исчисления налога на прибыль

Вопрос: ООО просит дать разъяснения по вопросам применения положений пункта 2 статьи 269 НК РФ при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов для целей исчисления налога на прибыль.

В Обществе доли распределены между четырьмя участниками, а именно: доля в размере 47,5% принадлежит одному иностранному физическому лицу (гражданин Белоруссии); доля в размере 32,5% принадлежит второму иностранному физическому лицу (гражданин Литвы); доля в размере 15,2% принадлежит иностранному юридическому лицу "А" (Республика Кипр); доля в размере 5% принадлежит физическому лицу, гражданину Российской Федерации.

В ходе производственной деятельности Обществом были заключены договоры Займа с Иностранной организацией "В" (Литовская Республика).

С целью обеспечения долговых обязательств ООО перед иностранной компанией "В", участники Общества заключили договор залога своих долей в уставном капитале Общества с данной иностранной организацией. В соответствии с условиями вышеуказанного договора залога, иностранная компания "В" выступает в качестве залогодержателя 100 (ста) процентов долей в уставном капитале ООО. Кроме того, участниками Общества были выданы доверенности на представителя иностранной организации "В" с правом его участия в проводимых собраниях. Обращение на доли может быть осуществлено залогодержателем только в случае нарушения Обществом обязательств по возврату заемных средств.

Обязательства по возврату займа и выплате процентов ООО осуществляет самостоятельно, поручители (участники общества) к исполнению данных обязанностей не привлекаются.

Выплаты участникам Общества, как фактическим поручителям по договорам займа Общества, также не осуществляются.

На основании вышеизложенного просим Вас дать письменные разъяснения по следующим вопросам:

- является ли задолженность ООО перед иностранной организацией контролируемой, учитывая, что обязательства ООО обеспечиваются залогом долей участников Общества?

- могут ли проценты, уплачиваемые ООО иностранной организации по договорам займа, рассматриваться в качестве дивидендов? Если могут, то по какой ставке?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросам применения пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и сообщает, что в соответствии со статьей 34.2 Кодекса Министерство финансов Российской Федерации дает письменные разъяснения налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах. Консультирование указанных лиц по выбору наиболее оптимального порядка уплаты налога, проведение экспертизы договоров, учредительных и иных документов организаций, методик оценки показателей хозяйственной деятельности этих лиц, а также оценка конкретных хозяйственных операций к обязанностям Минфина России не относятся.

Одновременно сообщаем следующее.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 265 Кодекса при формировании налоговой базы по налогу на прибыль организаций учитываются, в частности, расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 Кодекса.

Согласно положениям пункта 2 статьи 269 Кодекса, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству, признаваемую в соответствии с положениями пункта 2 статьи 269 Кодекса контролируемой задолженностью перед иностранной организацией, и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса применяются правила, установленные пунктами 2-4 статьи 269 Кодекса.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 269 Кодекса контролируемой задолженностью признается непогашенная задолженность:

- по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более 20% уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации или

- по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной выше иностранной организации или

- по долговому обязательству, в отношении которого такое, указанное выше, аффилированное лицо и (или) непосредственно эта, указанная выше, иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.

В случае, если российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед неаффилированной иностранной организацией, и исполнение данного долгового обязательства обеспечивает другая иностранная организация, которая владеет менее 20% уставного капитала названной российской организации, и при этом указанные иностранные организации не являются аффилированными лицами, по мнению Департамента, такая непогашенная задолженность не является контролируемой в смысле пункта 2 статьи 269 Кодекса.

В случае, если непогашенная задолженность не является контролируемой, обязанность применять правила, установленные пунктами 2-4 статьи 269 Кодекса, не возникает.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. Направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.