Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 июня 2023 г. N Ф05-9975/23 по делу N А40-173196/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июня 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 июня 2023 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

Председательствующего судьи: Гречишкина А.А.

судей: Анциферовой О.В., Каменской О.В.

при участии в заседании:

от заявителя: Полянский Р.В., по доверенности от 19.06.2022

от заинтересованного лица: Шаронова Л.В. по доверенности от 29.12.2022; Давыдов Р.Х. по доверенности от 13.03.2023

рассмотрев 22 июня 2023 года в судебном заседании кассационную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Сервисный центр - Тольяттинский трансформатор"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2022,

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2023

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Сервисный центр - Тольяттинский трансформатор"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по городу Москве

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2023 отказано в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "Сервисный центр - Тольяттинский трансформатор" (далее - заявитель, общество) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по городу Москве (далее - налоговый орган, Инспекция) от 25.08.2021 N 7314 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Не согласившись с выводами судов, общество обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты судов первой и апелляционной инстанций, ссылаясь на несоответствие выводов судов обстоятельствам дела, неполное выяснение обстоятельств по делу, неправильное применение норм права.

В материалы дела от Инспекции поступил отзыв на кассационную жалобу.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители лиц участвующих в деле поддержали приведенные в жалобе и представленном в материалы дела отзыве доводы, даны пояснения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно них, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция полагает, что отсутствуют основания для отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Как установлено судами, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка на основе уточненной налоговой декларации (корректировка N 4) по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2018 года, по результатам которой составлен акт налоговой проверки от 11.06.2021 N 6121 и вынесено оспариваемое решение, которым общество привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 10 320 000 руб., налогоплательщику доначислен налог на добавленную стоимость (НДС) в размере 61 920 000 руб., начислены пени в размере 21 510 237,45 руб.

Инспекцией установлено, что в нарушение статей 149, 171, 172 НК РФ обществом необоснованно приняты налоговые вычеты по НДС по взаимоотношениям с ООО "Элрем Сервис" в общем размере 51 600 000 руб.

Основанием для вынесения обжалуемого Решения послужили выводы Инспекции о том, что Общество осуществляет строительство жилого дома с целью его дальнейшей реализации, в связи с чем объект, который в дальнейшем будет использоваться в деятельности, облагаемой НДС не возникает.

Несогласие с позицией налогового органа послужило основанием для обращения общества в суд с заявленными требованиями.

При разрешении данного спора, суды первой и апелляционной инстанций не установили правовые основания для удовлетворения заявленных требований и обоснованно исходили из следующего.

Суды установили, что проведенной камеральной налоговой проверкой установлено, что между Обществом (Инвестор) и ООО "Элрем Сервис" (Генеральный подрядчик) заключен договор инвестирования строительства жилого дома N 05/04 от 28.04.2017, предметом которого является совместное строительство многоквартирного 14-ти этажного двух подъездного жилого дома с нежилыми помещениями и инженерно-техническим обеспечением в 17 квартале Автозаводского района г. Тольятти, севернее жилого дома N 40 на улице 40 лет Победы. Инвестор принимает участие в строительстве в части инвестирования, в том числе путем финансирования, с правом получения в качестве результата инвестиционной деятельности квартиры в собственность. Генподрядчик осуществляет строительство дома и после принятия его в эксплуатацию передает Инвестору общую жилую площадь дома в виде квартир без чистовой отделки.

В проверяемый период налогоплательщиком принята к вычету сумма НДС в размере 51 600 000 руб. по счету-фактуре N 474 от 02.10.2017 в связи с подписанием актов о приемке выполненных работ (КС-2) между ООО "ЭЛРЕМ СЕРВИС" и Обществом за выполнение работ по строительству жилого многоквартирного дома в рамках исполнения инвестиционного договора, по условиям которого в адрес налогоплательщика перейдут в собственность жилые площади в доме в виде квартир (абзац 2 пункт. 1.1. договора от 28.04.2017 N 05/04).

В соответствии с подпунктами 22, 23 пункта 3 статьи 149 НК РФ операции по реализации жилых домов, жилых помещений, долей в них, а также передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир, не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость.

Согласно пункту 5 статьи 149 Кодекса налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг) предусмотренных пунктом 3 статьи 149 НК РФ, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.

Налогоплательщиком заявление об отказе от освобождения операций по реализации товаров (работ, услуг) от налогообложения в налоговый орган не представлялось.

При этом согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 170 Кодекса суммы НДС, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг), используемых для операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) этим налогом, к вычету не принимаются, а учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг).

Таким образом, исходя из изложенного правового регулирования, суммы НДС по товарам (работам, услугам), приобретаемым для осуществления строительства жилых домов, операции по реализации которых освобождаются от налогообложения НДС, вычетам не подлежат.

Кроме того, предъявленные в счет-фактуре от 02.10.2017 N 474 суммы НДС, относятся одновременно как к жилым помещениям, операции по реализации которых освобождаются от налогообложения НДС, так и не жилым помещениям, облагаемых НДС в общеустановленном порядке.

ООО "СЦТТ" ИНН 6323089060 представлен Приказ об утверждении учетной политики для целей налогообложения от 30.12.2016. Согласно утвержденной налоговой политике по налогу на добавленную стоимость налогоплательщик обязан вести раздельный учет.

При этом налогоплательщиком раздельный учет таких операций, а также сумм НДС по приобретаемым товарам (работам, услугам), не велся.

Пунктом 4 статьи 149 Кодекса предусмотрено, что при осуществлении налогоплательщиком операций, подлежащих налогообложению, и операций, не подлежащих налогообложению НДС в соответствии с положениями статьи 149 Кодекса, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам) вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Соответственно суммы НДС по товарам (работам, услугам), используемым исключительно для осуществления операций, облагаемых НДС, принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 Кодекса, то есть независимо от наличия указанного раздельного учета.

Учитывая установленные обстоятельства, суды согласились с позицией инспекции о том, что в нарушение статей 149, 171, 172 Налогового Кодекса Российской Федерации обществом необоснованно приняты налоговые вычеты по НДС по взаимоотношениям с ООО "ЭЛРЕМ СЕРВИС", отраженные в налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2018 года в общем размере 51 600 000 руб.

Кроме того, суды исходили из пропуска заявителем предусмотренного частью 4 статьи 198 АПК РФ срока для обращения в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения инспекции и отсутствия уважительных причин для его восстановления. В настоящем случае вопрос о восстановлении пропущенного процессуального срока решен судом первой инстанции на основе исследования фактических обстоятельств дела в пределах предоставленной ему законом свободы усмотрения, оценка суда не является произвольной.

Суд округа не усматривает оснований не согласиться с данными выводами судов и признает, что судами спор разрешен в соответствии с установленными обстоятельствами и представленными доказательствами при правильном применении норм права.

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, подлежат отклонению, так как они направлены на переоценку установленных судами обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, не опровергают выводы судов, были предметом их рассмотрения и им дана надлежащая правовая оценка.

Учитывая изложенное, и исходя из того, что судами установлено самостоятельное основание для отказа в удовлетворении заявления общества, судебные акты подлежат оставлению в силе.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для безусловной отмены судебного акта, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд:

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 01.12.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2023 по делу N А40-173196/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.