Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 9 июля 2008 г. N А23-775/08А-14-47 Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что Общество заключало или способствовало заключению каких-либо соглашений о выигрыше по установленным правилам с посетителями Интернет-кафе, устанавливало правила проведения азартных игр, выплачивало выигрыши посетителям, следовательно, действия Общества по предоставлению услуг доступа в Интернет не являются деятельностью по организации и проведению азартных игр (извлечение)

Справка

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе: председательствующего, судей, при участии в заседании: от ЦмБПСПР и ИАЗ УВД Калужской области - не явились, о месте и времени слушания дела уведомлены надлежащим образом, от ООО "Т" - Б.С.Б. - представителя, дов. от 29.01.2007 N 1-496,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ООО "Т" на решение Арбитражного суда Калужской области от 10.04.2008 по делу N А23-775/08А-14-47, установил:

Управление милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел Калужской области (далее - Управление, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью "Т" (далее - Общество, ответчик) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, с конфискацией вещественных доказательств.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 10.04.2008 Управлению отказано в удовлетворении заявления в полном объеме. Обществу возвращены вещественные доказательства по делу - системные блоки в количестве 23 штуки: NN 16179022700069, 161790022700051, 16179022700074, 16179022700025, 16178045900061, 16178099500026, 16178045900026, 16179022700058, 16179022700059, 16178029800174, 16178022700064, 16179022700009, 16179022700053, 16179022700096. 16179022700029, 16179022700030, 16179022700038, 16179022700014, 16179022700082, 16178066700116, 16179022700024, 16179022700078, 16179022700027 - системный блок оператора (сервер).

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

Общество обратилось с кассационной жалобой на состоявшееся по делу решение, в которой, ссылаясь на неправильное применение норм процессуального права, просит изменить его мотивировочную часть в части признания судом деятельности, осуществляемой ООО "Т" в помещении, расположенном по адресу: г. Калуга, 1-ый переулок Пестеля, д. 16, деятельностью по организации и проведению азартных игр.

В отзыве на кассационную жалобу Управление просит суд отказать в ее удовлетворении.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав пояснения представителя Общества, кассационная инстанция не находит оснований для отмены состоявшегося по делу судебного акта, при этом считая необходимым изменить мотивировочную часть решения суда.

Как усматривается из материалов дела, на основании постановления от 24.01.2008 сотрудниками Управления милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнения административного законодательства УВД по Калужской области проведена проверки деятельности принадлежащего ООО "Т" Интернет-кафе, расположенного по адресу: г. Калуга, 1-ый пер. Пестеля, д. 16., о чем составлен акт от 25.01.2008.

По результатам проверки Управлением составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 25.01.2008, из которого следует, что в помещении Интернет-кафе, расположенного по вышеуказанному адресу находится 22 единицы игрового оборудования, включенных в электрическую сеть, посредством которых клиентами Интернет-кафе осуществляются азартные игры через сеть "Интернет".

При этом, лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, а также на оказание телематических услуг Обществом не предоставлена.

Обнаруженное в ходе осмотра игровое оборудование - системные блоки NN 16179022700069, 161790022700051, 16179022700074, 16179022700025, 16178045900061, 16178099500026, 16178045900026, 16179022700058, 16179022700059, 16178029800174, 16178022700064, 16179022700009, 16179022700053, 16179022700096. 16179022700029, 16179022700030, 16179022700038, 16179022700014, 16179022700082, 16178066700116, 16179022700024, 16179022700078, 16179022700027 - системный блок оператора (сервер), было изъято, о чем свидетельствует протокол изъятия вещей и документов от 25.01.2008.

В ходе проведения проверки получены объяснения администратора Интернет-кафе, которая пояснила, что работает администратором в Интернет-кафе по адресу г. Калуга, 1-ый пер. Пестеля, д. 16 в течение месяца. В ее обязанности входит осуществление контроля за порядком в зале, охраной, работой операторов, проведение операций, не относящихся к Интернет-казино по оплате услуг.

По результатам проверки возбуждено дело об административном правонарушении, назначено административное расследование.

В ходе административного расследования 04.02.2008 получены объяснения директора обособленного, подразделения ООО "Т" в г. Калуге, из которых следует, что Общество предоставляет Интернет услуги через компьютеры, а также доступ в систему Booking System. Кроме того, лицензия, на осуществление телематических услуг отсутствует.

По итогам административного расследования в отношении ООО "Т" составлен протокол об административном правонарушении от 19.03.2008

N КЖ -19466/346, в котором указано, что, в нарушение ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", требования п. 77 ст. 17 от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" и п. 1 ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", ООО "Т" осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию телематических услуг без соответствующей лицензии.

По-видимому, в предыдущем абзаце имеется в виду п.п. 77 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 128-ФЗ

Полагая, что в действиях Общества имеются признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ заявитель обратился в арбитражный суд с требованием привлечь ООО "Т" к административной ответственности.

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции согласился с позицией Управления, указав, что Общество использовало вышеуказанное оборудование для осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр путем предоставления клиентам услуг доступа к ресурсам сети "Интернет" без получения лицензии, чем совершило административное правонарушение, предусмотренное ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Вместе с тем, суд отказал Управлению в привлечении ООО "Т" к административной ответственности, указав на истечение сроков давности привлечения к административной ответственности, установленных статьей 4.5 КоАП РФ, а также на фактическое наличие у Общества лицензии на оказание телематических услуг связи.

Кассационная инстанция считает вывод суда об осуществлении ООО "Т" предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр неправомерным, поскольку он противоречит собранным по делу доказательствам и действующим нормам права. При этом, суд кассационной инстанции руководствуется следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых доказана его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Пунктом 6 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее Закон N 244-ФЗ) определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Поскольку организация и проведение азартных игр с субъективной стороны возможны только в виде сознательной, целенаправленной деятельности, то в рассматриваемой ситуации Управление, в силу требований ч. 3 ст. 26.1 КоАП РФ, обязано представить суду доказательства того, что деятельность ООО "Т" по предоставлению доступа пользователям к сети Интернет одновременно является деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом названному понятию нормами Закона N 244-ФЗ.

Из представленных в материалы дела доказательств усматривается, что между ООО "Т" и ООО "Э" (г. Москва) заключен субагентский договор от 01.01.2008. В силу пункта 2.1. указанного договора ООО "Т" по поручению ООО "Э" совершает действия по организации доступа к Интернет-депозитарию "Booking System" (далее - система), позволяющие пользователям системы совершать транзакции в рамках системы, то есть ввод наличных денег в систему и/или вывод электронных денег из системы.

Пользователи платежно-расчетной системы самостоятельно распоряжаются электронными денежными средствами, находящимися на их балансе в системе, используя для доступа в систему предоставляемое им по договору между ООО "Т" и ООО "Э" стандартное компьютерное оборудование.

Пользователи системы конвертируют наличные денежные средства в электронный эквивалент денег посредством рециркуляционного Интернет-конвертора (РИК) и используют полученные электронные деньги для осуществления расчетов и совершения иных действий в рамках системы. ООО "Т" обеспечивает доступ пользователей в систему при наличии на их балансе электронных денег. При этом Общество лишено возможности каким-либо образом воздействовать на состояние баланса, поскольку его функции, по существу, ограничиваются функциями оператора, обеспечивающего с помощью принадлежащего ему стандартного компьютерного оборудования доступ пользователей в систему, а также ввод наличных денег в систему и выплату денег из системы при их наличии на балансе.

Расходование электронных денег осуществляется пользователями платежно-расчетной системы по их собственному усмотрению на различные нужды.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что Общество заключало или способствовало заключению каких-либо соглашений о выигрыше по установленным правилам с посетителями Интернет-кафе, устанавливало правила проведения азартных игр, выплачивало выигрыши посетителям.

Следовательно, действия ООО "Т" по предоставлению услуг доступа в Интернет, а также вытекающие их субагентского договора с ООО "Э", не являются деятельностью по организации и проведению азартных игр.

С учетом изложенного, в рассматриваемом случае в действиях Общества отсутствует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, кассационная коллегия полагает необходимым отказать Управлению в удовлетворении заявления ввиду отсутствия события административного правонарушения, что, в силу п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, является обстоятельством, исключающие производство по делу об административном правонарушении.

Неправильное применение судом первой инстанции норм материального права не повлекло за собой вынесения незаконного по существу решения, которое подлежит изменению в части мотивов его принятия.

Руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 287, ст. 288, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда Калужской области от 10.04.2008 по делу N А23-775/08А-14-47 оставить без изменения.

Возвратить ООО "Т" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину за подачу кассационной жалобы в размере 1000 руб. (одна тысяча рублей).

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 9 июля 2008 г. N А23-775/08А-14-47

Текст постановления предоставлен Федеральным арбитражным судом Центрального округа по договору об информационно-правовом сотрудничестве

Документ приводится с сохранением орфографии и пунктуации источника

Документ приводится в извлечении: без указания состава суда, рассматривавшего дело, и фамилий лиц, присутствовавших в судебном заседании