Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 марта 2005 г. N КА-А40/1176-05 При новом рассмотрении дела о признании недействительным решения налогового органа о привлечении к налоговой ответственности суду следует проверить правомерность начисления налоговым органом сумм недоимки по НДС, пеней и налоговых санкций и их размер, предложить сторонам произвести сверку расчетов по налогу (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 5 марта 2005 г. N КА-А40/1176-05
(извлечение)

Предприниматель без образования юридического лица Кофанов И.С. (далее - заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции МНС РФ N 17 по СВА г. Москвы (в настоящее время - ИФНС России N 17 по г. Москве) (далее - Инспекция) о признании недействительным ее решения N 104 от 07.05.04 о привлечении к налоговой ответственности.

Решением от 02.08.04 Арбитражного суда г. Москвы, оставленным без изменения постановлением от 02.11.04 Девятого арбитражного апелляционного суда, заявленное требование удовлетворено по тем основаниям, что предприниматель Кофанов И.С. в 2001, 2002, 2003 гг. применял упрощенную систему налогообложения, а потому в соответствии со ст. 9 ФЗ N 88-ФЗ от 14.06.95 "О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ", не являлся плательщиком НДС, в том числе и в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ в редакции, действовавшей на момент его регистрации (дата регистрации 22.03.01).

В кассационной жалобе Инспекция просит решение и постановление суда отменить как принятые с неправильным применением норм материального права, в удовлетворении заявленных требований предпринимателю отказать.

Предприниматель Кофанов И.С. (его представитель) в судебное заседание не явился. Суд, совещаясь на месте, определил: рассмотреть дело в его отсутствие.

Представитель Инспекции поддержал доводы жалобы.

Выслушав представителя Инспекции, изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что состоявшиеся по делу судебные акты подлежат отмене на основании ч. 3 ст. 286, п. 3 ч. 1 ст. 287, ч. 1 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Удовлетворяя заявленные требования, суды обеих инстанций исходили из того, что предприниматель Кофанов И.С. в 2001, 2002, 2003 гг. применял упрощенную систему налогообложения, а потому в соответствии со ст. 9 ФЗ N 88-ФЗ от 14.06.95 "О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ", не являлся плательщиком НДС, в том числе и в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ в редакции, действовавшей на момент его регистрации (дата регистрации 22.03.01).

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Пунктом 5 статьи 173 главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации, введенной в действие с 01.01.2001 (в редакции, действовавшей до принятия Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ), установлена обязанность уплачивать в бюджет налог на добавленную стоимость в случае выставления покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога следующими лицами: 1) налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога в соответствии со статьей 145 НК РФ; 2) налогоплательщиками, применяющими освобождение от налогообложения операций, предусмотренное статьей 149 НК РФ.

При этом в абзаце четвертом названного пункта содержится норма, согласно которой сумма налога, подлежащая уплате в бюджет перечисленными лицами, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

Федеральным законом от 29.05.2002 N 57-ФЗ редакция первых трех абзацев пункта 5 статьи 173 НК РФ изменена. Согласно нормам первого-третьего абзацев в новой редакции сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется следующими лицами в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога: 1) лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога; 2) налогоплательщиками при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, - то есть расширен круг лиц, обязанных перечислять в бюджет суммы налога на добавленную стоимость, полученные от покупателей товаров (работ, услуг).

Положения абзаца четвертого пункта 5 статьи 173 НК РФ о порядке исчисления суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, как суммы налога, указанной в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг), остались без изменения.

Таким образом, законодательно закрепленная обязанность лиц, не являющихся плательщиками налога на добавленную стоимость по любым правовым основаниям, в том числе и в случае применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности (а не только в силу статей 145 и 149 НК РФ, на что было указано в пункте 5 до внесения в него изменений Федеральным законом N 57-ФЗ), уплатить в бюджет полученные от покупателей суммы налога на добавленную стоимость, условия их уплаты в бюджет и порядок исчисления суммы налога, подлежащей перечислению в бюджет, установлены только Федеральным законом от 29.05.2002 N 57-ФЗ.

В то же время из положений абзаца первого пункта 5 статьи 173 НК РФ как в старой редакции, так и в редакции Федерального закона N 57-ФЗ следует, что обязанность по уплате в бюджет налога на добавленную стоимость, полученного от покупателей, возникает у лиц, не являющихся плательщиками налога на добавленную стоимость, при условии выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога.

Не изменилась и норма абзаца четвертого пункта 5, где установлен порядок исчисления суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, и в соответствии с которым эта сумма определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

При таких обстоятельствах судебные акты по делу подлежат отмене как принятые с нарушением норм материального права с направлением дела на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду следует проверить правомерность начисления налоговым органом сумм недоимки, пеней и налоговых санкций, а также их размер, в связи с чем при необходимости предложить сторонам произвести сверку расчетов по налогу, и с учетом оценки этих обстоятельств и доводов сторон, а также имеющихся в материалах дела и дополнительно представленных доказательств, принять законное и обоснованное решение.

Руководствуясь ст.ст. 284, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 02.08.2004 Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 02.11.2004 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-30388/04-11-382 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Для просмотра актуального текста документа и получения полной информации о вступлении в силу, изменениях и порядке применения документа, воспользуйтесь поиском в Интернет-версии системы ГАРАНТ: