Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 декабря 2021 г. N Ф07-17205/21 по делу N А56-16972/2021

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Родина Ю.А., судей Васильевой Е.С., Соколовой С.В.,

при участии от акционерного общества "Ленстройтрест" Александрова С.В. (доверенность от 28.04.2021), Перекрестовой О.Л. (доверенность от 21.06.2021), от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Санкт-Петербургу Мозокиной Т.В. (доверенность от 13.01.2021 N 03-19/00185), от Управления Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу Красиковой В.В. (доверенность от 06.10.2021 N 15-13/59237),

рассмотрев 09.12.2021 в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества "Ленстройтрест" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.05.2021 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2021 по делу N А56-16972/2021,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Ленстройтрест", адрес: 191186, Санкт-Петербург, Миллионная ул., д. 8, ОГРН 1037800043929, ИНН 7801082329 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Санкт-Петербургу, адрес: 190103, Санкт-Петербург, Лермонтовский пр., д. 47, лит. А, ОГРН 1047843000534, ИНН 7841000019 (далее - Инспекция), от 12.11.2020 N 13-05/2742 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу, адрес: 191180, Санкт-Петербург, наб. реки Фонтанки, д. 76, ОГРН 1047843000578, ИНН 7841015181 (далее - Управление).

Решением суда первой инстанции от 17.05.2021, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 14.07.2021, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить решение от 17.05.2021 и постановление от 14.07.2021 и принять по данному делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Податель жалобы настаивает на отсутствии у Общества обязанности по удержанию и перечислению налога с доходов, выплаченных иностранным организациям, поскольку LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich (FN 383530s) является резидентом Австрийской Республики, с которой у Российской Федерации имеется Конвенция об избежании двойного налогообложения, в силу которой получаемые проценты от Общества на территории Российской Федерации не облагаются налогом. Общество указывает, что представило в Инспекцию документы, подтверждающие местонахождение данного банка. При этом в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) местонахождение иностранного банка было подтверждено сведениями общедоступных информационных справочников. Поскольку на момент вынесения оспариваемого решения Инспекция располагала сведениями и документами, подтверждающими факт местонахождения австрийского филиала иностранного банка LGT Bank AG, по мнению Общества, оно правомерно применило положения Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Конвенция от 13.04.2000).

В отзывах на кассационную жалобу Управление и Инспекция, считая обжалуемые судебные акты законными и обоснованными, просят оставить их без изменения.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы кассационной жалобы, а представители налоговых органов возражали против ее удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как видно из материалов дела, Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанного налога за I квартал 2020 года, представленного Обществом 30.04.2020 и содержащего информацию о доходе, выплаченном в пользу компании LGT Bank AG Branch Austria в сумме 46 666,68 евро.

По результатам камеральной проверки указанного расчета Инспекция пришла к выводу о невыполнении Обществом обязанности налогового агента по своевременному исчислению, удержанию и перечислению налога по ставке 20 процентов с процентного дохода, выплаченного LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich.

Как указал налоговый орган, к проверке и по требованиям Обществом представлены документы в подтверждение постоянного местопребывания филиала иностранного банка в Австрийской Республике в периоде получения доходов от источника в Российской Федерации, которые не подписаны уполномоченным органом Австрийской Республики. При этом сам банк - LGT Bank AG зарегистрирован в Княжестве Лихтенштейн, из общедоступной информации в сети Интернет следует, что банком владеет княжеская семья Лихтенштейн. Соглашение об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и Княжеством Лихтенштейн не подписано, поэтому Инспекция по итогам проверки начислила Обществу 683 853 руб. налога на доходы иностранной организации, применив ставку 20 процентов в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ.

По результатам проверки Инспекция составила акт от 13.08.2020 N 2650 и приняла решение от 12.11.2020 N 13-05/2742 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. В соответствии с указанным решением Обществу предложено уплатить 683 853 руб. налога на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, Общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ, в виде взыскания 136 770 руб. 60 коп. штрафа.

Решением Управления от 21.01.2021 N 16-19/03181 апелляционная жалоба Общества на решение налогового органа оставлена без удовлетворения.

Общество оспорило решение Инспекции в судебном порядке.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворении заявленных требований. Суды поддержали вывод Инспекции о нарушении Обществом положений подпункта 3 пункта 1 статьи 309, пункта 1 статьи 310, пункта 1 статьи 312 НК РФ, выразившимся в неправомерном неудержании и неперечислении налога на прибыль с доходов в виде процентов, выплаченных LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich, установив, что Общество в ходе налоговой проверки не представило документы, подтверждающие место нахождения данного иностранного банка на территории Австрии. Как указали суды, представленные заявителем к проверке документы выданы некомпетентным органом в целях налогообложения и не соответствуют требованиям пункта 1 статьи 312 НК РФ; последующее представление Обществом в ходе судебного разбирательства свидетельства от 03.02.2021 о местонахождении LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich - филиала LGT Bank AG в Австрии не влияет на законность оспариваемого решения налогового органа, в соответствии с пунктом 2 статьи 312 НК РФ налоговый агент вправе обратиться за возвратом ранее удержанного налога.

Кассационная инстанция, рассмотрев материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Статьей 24 НК РФ установлено, что налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с названным Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

В соответствии с положениями статей 246 и 247 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации в отношении тех видов доходов, которые поименованы в пункте 1 статьи 309 НК РФ. К таким доходам согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ относятся доходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, выплачиваемых российской организацией в пользу иностранной организации.

Согласно пункту 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 названного Кодекса, кроме случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

В подпункте 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исключение сделано в отношении выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, установленного пунктом 1 статьи 312 данного Кодекса.

В этом подпункте в редакции, действовавшей до внесения изменений Федеральным законом от 09.11.2020 N 368-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации", указано, что в случае выплаты доходов российскими банками и банком развития - государственной корпорацией по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников.

С 09.11.2020 в подпункте 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ предусмотрено, что в случае выплаты доходов по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников.

Как следует из представленных материалов, в I квартале 2020 года Общество на основании договора о предоставлении займа с обеспечением для юридических лиц от 26.04.2016 выплатило 46 666,68 евро процентов филиалу иностранного банка LGT Bank AG в Австрии - LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich. При налогообложении доходов банка заявителем, как налоговым агентом, применены положения Конвенции от 13.04.2000.

В силу пункта 1 статьи 11 Конвенции от 13.04.2000 проценты, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства, подлежат налогообложению только в этом другом государстве, если такой резидент является лицом, имеющим фактическое право на проценты.

Как отмечено в пункте 2 статьи 11 Конвенции от 13.04.2000, термин "проценты" при использовании в данной статье означает доход от долговых требований любого вида, независимо от ипотечного обеспечения и независимо от владения правом на участие в прибыли должника, и в частности доход от государственных ценных бумаг и доход от облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по этим ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам.

Согласно пункту 1 статьи 4 Конвенции от 13.04.200 термин "резидент договаривающегося государства" означает любое лицо, которое по законодательству этого государства подлежит налогообложению в нем на основании его местожительства, постоянного местопребывания, места управления, места регистрации или любого другого критерия аналогичного характера.

Таким образом, доходы резидентов Австрии в виде процентов не подлежат налогообложению в Российской Федерации.

В подтверждение факта постоянного местонахождения филиала иностранного банка с 05.10.2012 на территории Австрии Общество представило налоговому органу выписки из территориального реестра юридических лиц Австрийской Республики, выданные 09.05.2019 и 13.07.2020 Судом по торговым дела г. Вены, в которых указан адрес местонахождения филиала банка: Банкгассе 9, Вена, 1010. Выписка из территориального реестра юридических лиц Австрийской Республики от 13.07.2020 подписана электронной подписью, подлинность которой подтверждена апостилем, на ней проставлена печать Федерального Министерства юстиции Австрии. В указанной выписке содержаться сведения о головном офисе LGT Bank AG в Княжестве Лихтенштейн и филиале банка в Австрии с местом нахождения в политической общине в Вене по адресу: Банкгассе 9, Вена, 1010.

Также Общество представило письмо филиала банка от 13.12.2019, свидетельствующее о том, что он является конечным получателем платежей и уплачивает налоги с полученных доходов на территории Австрии; данные с сайта Федерального Министерства финансов Австрии от 05.08.2020 о постановке филиала банка на налоговый учет и уплате с доходов австрийского филиала налога на прибыль на территории Австрии; письмо филиала банка от 05.08.2020 об уплате налога на прибыль на территории Австрии с доходов австрийского филиала; письмо уполномоченного налогового консультанта филиала LGT Bank AG в Австрии от 14.10.2020 о регистрации филиала в Вене по части корпоративного налога на доходы за ИНН 213/4691; письмо LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich от 14.10.2020 о запросе из финансового ведомства Австрии 22.09.2020 подтверждения о статусе резидента Австрии в целях налогообложения.

Кроме того, на основании сведений общедоступных информационных справочников, представленных на сайте Федерального Министерства финансов Австрии и Реестров европейских банков, Общество указало, что в отношении LGT Bank AG, Zweigniederlassung Ostrerreich постоянным местом нахождения является территория Австрии.

Суды пришли к выводу, что представленные Обществом выписки и письма не являются надлежащим подтверждением постоянного местонахождения филиала иностранного банка в Австрии в смысле Конвенции от 13.04.2000, поскольку для целей применения положений данной Конвенции подтверждение постоянного местопребывания в Австрийской Республике должно быть заверено компетентным органом Австрийской Республики, которым на основании подпункта "i" пункта 1 статьи 3 Конвенции от 13.04.2000 является Федеральный министр финансов или его уполномоченный представитель.

При этом суды не приняли и отклонили утверждение Общества о том, что в части определения налогового резидентства филиала иностранного банка в силу подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ местонахождение может подтверждаться сведениями общедоступных информационных справочников. Как указали суды, названная норма имеет отношение только к самому иностранному банку, т.е. к головному офису. Для применения положений межправительственных соглашений при выплате российской организацией доходов филиалу иностранного банка необходимо располагать документом, выданным компетентным органом государства, в котором расположен филиал, о подтверждении налогового резидентства филиала в смысле соответствующего международного договора (соглашения) об избежании двойного налогообложения. В настоящем деле Инспекцией в ходе проверки из общедоступной информации в сети Интернет установлено, что LGT Bank AG зарегистрирован в Княжестве Лихтенштейн, следовательно, Общество для применения положений Конвенции от 13.04.2000 обязано было в соответствии со статьей 312 НК РФ подтвердить, что филиал банка является налоговым резидентом Австрии. Позиция судов соответствует разъяснениям, изложенным в письмах Министерства финансов Российской Федерации от 05.11.2008 N 03-08-05, от 27.02.2009 N 03-08-05, от 02.10.2014 N 03-08-13/49428, от 17.03.2017 N 03-08-05/15450.

Поскольку в спорный период не требовалось подтверждения постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, только в случае выплаты доходов российскими банками и банком развития - государственной корпорацией, в данном случае Обществом - российской организацией осуществлялась выплата дохода австрийскому филиалу LGT Bank AG, зарегистрированного в Княжестве Лихтенштейн, суды пришли к правомерному выводу, что предоставление подтверждения местонахождения филиала иностранного банка, выданного компетентным органом, являлось обязательным.

Ввиду несоблюдения Обществом условий освобождения от налогообложения доходов, выплаченных филиалу иностранного банка из источников в Российской Федерации, предусмотренных пунктом 1 статьи 312 НК РФ, суды признали обоснованным вывод налогового органа о том, что Общество неправомерно не исполнило обязанности налогового агента по удержанию и перечислению налога. Выводы судов соответствует правовой позиции, приведенной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.12.2010 N 9999/10, от 20.09.2001 N 5317/11.

В силу пункта 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом этого иностранного государства.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 312 НК РФ при представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в абзаце первом пункта 1 данной статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

В настоящем деле только в ходе судебного разбирательства Общество представило выданное 03.02.2021 Федеральным министерством финансов Налогово-финансового ведомства Австрии подтверждение о том, что расположенный на территории Австрии филиал иностранного банка LGT Bank AG, зарегистрированного в Лихтенштейне, зарегистрирован в налогово-финансовом ведомстве Австрии под ИНН 213/4691 и уплачивает в Австрии налог с оборота и ограниченный налог на прибыль предприятий.

Аргументы, изложенные в кассационной жалобе, фактически повторяют доводы Общества, заявленные им при рассмотрении настоящего спора в суде первой и апелляционной инстанциях, при этом доводы заявителя не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судами при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Приведенные в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о нарушении судами норм материального и процессуального права, а фактически указывают на несогласие с выводами судов, основанными на исследовании имеющихся в деле доказательств, которым судами дана надлежащая правовая оценка, и направлены на иную оценку исследованных судами доказательств и установленных обстоятельств.

Несогласие Общества с исходом судебного разбирательства о допущенном судами нарушении норм материального права не свидетельствует.

Нарушений норм материального права, а также норм процессуального права, влекущих за собой безусловную отмену оспариваемых судебных актов, судами не допущено.

При таких обстоятельствах кассационная жалоба Общества не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.05.2021 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2021 по делу N А56-16972/2021 оставить без изменения, а кассационную жалобу акционерного общества "Ленстройтрест" - без удовлетворения.