С принятием Постановления Правительства РФ от 14 июля 2021 г. № 1188 (далее – Постановление № 1188), адвокаты, нотариусы, доверительные собственники (управляющие) иностранной структуры без образования юридического лица, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, аудиторские организации и индивидуальные аудиторы, указанные в ст. 7.1 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее – Закон № 115-ФЗ), имеют четкие требования к содержанию правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения (далее – ПОД / ФТ / ФРОМУ).

В частности, субъектам ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ необходимо вести учет клиентов и обеспечивать выполнение правил внутреннего контроля, в рамках которых следует:

• идентифицировать и изучать клиентов;
• определять степень риска клиента до оказания ему услуг и пересматривать ее в процессе обслуживания клиента;
• выявлять операции (сделки), которые, по субъективному мнению, специального должностного лица организации или самого адвоката, нотариуса, индивидуального аудитора, могут быть направлены отмывание доходов или финансирование террористической деятельности;
• запрашивать дополнительные сведения о клиентах, его операциях (сделках);
• замораживать (блокировать) имущество клиентов, включенных в любой из перечней (а) перечень лиц, организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, б) перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к распространению оружия массового уничтожения, в) организации или физическому лицу, в отношении которых имеются достаточные основания подозревать их причастность к террористической деятельности, и в отношении которых принято решение о замораживании их денежных средств или иного имущества Межведомственной комиссией) (далее при совместном упоминании – Перечни).
• при подготовке или осуществлении от имени или по поручению своего клиента следующих операции с денежными средствами или иным имуществом:
  • сделки с недвижимым имуществом;
  • управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;
  • управление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;
  • привлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими;
  • создание юридических лиц и иностранных структур без образования юридического лица, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу юридических лиц и иностранных структур без образования юридического лица, 

и при наличии любых оснований подозревать, что такие операции (сделки) могут направлены на отмывание доходов или финансирование терроризма, предоставлять сведения об операции (сделке) в Федеральную службу по финансовому мониторингу в течение 3-х рабочих дней¹.

Правила внутреннего контроля в целях ПОД / ФТ / ФРОМУ состоят из совокупности программ, которыми предусмотрены специальные механизмы контроля, ведется внутренний учет клиентов по категориям, обеспечивается мониторинг операций и хранится информация. Правила всегда утверждаются руководителем организации или непосредственно адвокатом, нотариусом, аудиторов или доверительным собственником.

Программы внутреннего контроля:

1. программа организации системы внутреннего контроля;
2. программа идентификации клиентов;
3. программа изучения клиентов;
4. программа оценки рисков и управления рисками;
5. программа по выявлению подозрительных сделок или финансовых операций;
6. программа по замораживанию (блокированию) денежных средств и (или) иного имущества клиентов;
7. программа по подготовке и обучению кадров;
8. программа проверки системы внутреннего контроля;
9. программа хранения информации и документов, полученных в результате осуществления мероприятий по ПОД / ФТ / ФРОМУ, предусмотренных правилами.

Правила внутреннего контроля оформляются в печатном или электронном виде, утверждаются руководителем организации или непосредственно нотариусом, адвокатом, аудитором, доверительным собственником. При этом специальное должностное лицо обязано обеспечить сохранность и исполнимость указанных правил.

Разработка совокупности программ возлагается на специальное должностное лицо организации или на самого нотариуса, аудитора, адвоката, которые обязаны обеспечивать своевременное принятие внутренних документов контроля в соответствии с Постановлением № 1188, принятым в обеспечение положений ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ. К специальным должностным лицам предъявляются квалификационные требования, в том числе наличие свидетельства о прохождении обучения в форме целевого инструктажа, выданного организацией-партнером МУМЦФМ в надлежащем виде и форме.

В частности, программа организации системы внутреннего контроля должна предусматривать порядок назначения специального должностного лица, его полномочия, обязанности, а также описывать систему внутреннего контроля, порядок взаимодействия сотрудников организации / ИП по вопросам ПОД / ФТ / ФРОМУ, в том числе порядок и порядок внесения изменений в него. Кроме того, программа должна предусматривать порядок замещения ответственных лиц и иные условия организации контроля.

Программа идентификации клиентов включает перечень действий по проверке и установлению в отношении клиента, его представителя, бенефициарного владельца и выгодоприобретателя информации, и оценку полученных данных, с целью присвоения степени риска совершения клиентом операций, направленных на отмывание доходов или финансирование терроризма (степень риска клиента).

Мероприятия по идентификации клиента включают в себя:

1. Сбор сведений о клиентах, их бенефициарных владельцев или выгодоприобретателей;
2. Подтверждение достоверности представленных документов путем проверки оригиналов и их копий, а также государственных и информационных систем, содержащих сведения о клиентах.

Все субъекты Закона № 115-ФЗ обязаны внедрить и применять в отношении своих клиентов риск-ориентированный подход.

Сотрудник организации или нотариус, адвокат, аудитор самостоятельно, обязан определить степень риска клиента на этапе идентификации по 3-уровневой шкале: высокий, средний или низкий, чтобы произвести необходимую классификацию клиентов. Сущность оценки рисков клиентов заключается в том, чтобы распределить клиентов на группы (по степеням риска) и применять к этим группам клиентов различные мероприятия по ПОД / ФТ / ФРОМУ. Так, например, если степень риска клиента – низкий риск или в цифровом обозначении – 1, то к клиенту применяются стандартные процедуры контроля, например:

• идентификация;
• ежегодное обновление сведений о клиенте;
• мониторинг операций.

А если риск клиента – высокий или – 3, то к клиенту применяются процедуры повышенного контроля, такие как:

• запрос дополнительных сведений о клиенте, представителе клиента, выгодоприобретателе, бенефициарном владельце в рамках идентификации клиента;
• запрос дополнительных сведений, поясняющих характер операции (сделки);
• запрос дополнительных сведений о целях установления и предполагаемом характере их деловых отношений с адвокатом, нотариусом, доверительным собственником (управляющим) иностранной структуры без образования юридического лица, лицом, оказывающим юридические или бухгалтерские услуги, аудиторской организацией, индивидуальным аудитором, о целях финансово-хозяйственной деятельности, финансовом положении, деловой репутации клиентов, а также об источниках происхождения денежных средств и (или) иного имущества;
• уведомление Росфинмониторинга о сделке или финансовой операции клиента в соответствии с п. 2 ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ;
• иные меры.

Субъекты ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ обязаны пересматривать присвоенный клиенту уровень риска в процессе обслуживания, предварительно оценив степень риска его деятельности, используя факторы, влияющие на степень риска клиента, закрепленные в Информационном письме Росфинмониторинга от 1 марта 2019 г. № 59 "О методических рекомендациях по проведению оценки рисков ОД/ФТ организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом и индивидуальными предпринимателями", не реже 1 раза в год.

Например, при приеме на обслуживание клиент не соответствовал ни одному из факторов риска и ему был присвоен "низкий" уровень риска, но в процессе обслуживания организация выявила в его деятельности операции или сделки, которые по мнению специального должностного лица и руководителя могли быть направлены на отмывание доходов или финансирование терроризма, соответственно, организация направила информацию о подозрительных операциях клиента в Росфинмониторинг, и в таком случае клиент уже не может быть отнесен организацией к числу низкорискованных клиентов. Организация пересматривает степень риска клиента на повышенный и применяет к нему соответствующие процедуры, например, запрашивает документы, подтверждающие законный смысл и очевидную законную цель проводимых клиентом операций.

При оценке рисков адвокаты, нотариусы, аудиторские организации, организации и индивидуальные предприниматели, оказывающие юридические или бухгалтерские услуги, и другие уполномоченные Постановлением № 1188 лица, обязаны учитывать результаты национальной оценки рисков, связанные с легализацией доходов и финансированием терроризма, и выполнять рекомендации Росфинмониторинга.

Необходимо отметить, что Законом № 115-ФЗ установлено, что под легализацией (отмыванием) доходов следует понимать действия лиц, направленные на придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами и (или) иным имуществом, полученными преступным путем. В свою очередь, под финансированием терроризма понимается совокупность действий физических или юридических лиц, направленных на предоставление средств или услуг, в том числе сбор финансовых средств, для непосредственного финансирования преступления против российского государства или формирования и содержания преступной группы лиц.

Субъекты ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ, перечисленные в Постановлении № 1188 обязаны анализировать хозяйственные и финансовые операции своих клиентов, и определять их принадлежность к признакам необычных операций (сделок), а также оценивать условия предпринимательской деятельности клиентов, на предмет возможной связи с отмыванием доходов, полученных преступным путем, или наличия признаков, указывающих на финансирование террористической деятельности. Адвокаты, нотариусы и иные уполномоченные Постановлением лица должны производить анализ как разовых операций клиентов, так и лиц, принятых на долгосрочное обслуживание, с целью выявления операций, имеющих признаки необычного характера. Мониторинг операций (сделок) клиентов, принятых на обслуживание, должен осуществляться постоянно.

Программа по выявлению подозрительных операций и сделок клиентов направлена на выявление:

• сделок и финансовых операций, в том числе подпадающих под признаки, указывающие на необычный характер операций (сделок), осуществление которых может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма;
• операций (сделок), подлежащих документальному фиксированию в соответствии с п. 2 ст. 7 Закона № 115-ФЗ по указанным в нем основаниям.

Пример операции, подлежащей документальному фиксированию:

Клиент по договору обязан произвести оплату/перевести денежные средства для расчетов/иная ситуация на сумму 1 млн руб. Вместо того, чтобы провести оплату в 1 млн руб., такой клиент проводит 2 платежа по 500 тыс. руб. в течение 1 дня или через день (короткий промежуток времени). Такое поведение в нашей профессиональной области называется дроблением (дроби) сумм сделки с целью уклонения от процедур обязательного контроля (как правило, начинается от 600 тыс. руб.). То есть логика, следующая: если клиенту нечего скрывать, клиент не будет уклоняться от процедур обязательного контроля, и соответственно, перевел бы 1 млн руб. одним платежом. А если клиент знает требования Закона № 115-ФЗ в части выявления операций и старается уйти из-под процедур контроля, то у специального должностного лица это должно вызывать подозрения и такие операции следует анализировать, самого клиента изучать и осуществлять постоянный мониторинг его операций.

Программа выявления операций должна содержать указание на то, что операциям высокорискованных клиентов обеспечивается повышенное внимание, а также содержать все признаки, указывающие на необычный характер сделки.

Так, при выявлении необычной операции или операции, подлежащей документальному фиксированию, сотрудники организации, либо адвокат, нотариус, индивидуальный аудитор, составляют внутреннее сообщение об операции в свободной форме, которое включают сведения:

1. содержание (характер) операции (сделки), дата, сумма и валюта проведения;
2. сведения о клиенте, проводящем операцию (сделку) (основные идентификационные данные, выводы по результатам изучения клиента, выводы по результатам оценки риска);
3. сведения о сотруднике, составившем внутреннее сообщение, и его подпись;
4. дата составления внутреннего сообщения об операции (сделке);
5. запись (отметка) о решении специального должностного лица, содержащая мотивированное обоснование;
6. запись (отметка) о решении адвоката, нотариуса, доверительного собственника (управляющего) иностранной структуры без образования юридического лица, руководителя организации, оказывающей юридические или бухгалтерские услуги, индивидуального предпринимателя, оказывающего юридические или бухгалтерские услуги, руководителя аудиторской организации, индивидуального аудитора или уполномоченного ими лица, принятом в отношении операции (сделки), содержащая мотивированное обоснование;
7. запись (отметка) о дополнительных мерах (иных действиях), предпринятых в отношении клиента.

Сообщение передается специальному должностному лицу, либо напрямую аудитору, нотариусу, адвокату, которые также анализируют информацию и принимают решение о направлении/ненаправлении информации в Росфинмониторинг.

В частности, при наличии подозрений в том, что операции могут быть направлены на отмывание доходов или финансирование терроризма, а также в целях управления уровнем риска, субъекты ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ вправе осуществлять следующие действия:

1. Регулярное направление запросов и получение дополнительных сведений о клиенте или его бенефициаре с целью проведения повторной идентификации клиента.
2. Постоянный мониторинг сделок и операций, осуществляемых клиентом (сделок с имуществом, денежных и иных операций).
3. Изучение клиента: получение информации о целях заключения деловых отношений, определения его финансовой положения, деловой репутации, происхождения его денежных средств и иной информации, позволяющей качественно оценить клиента, его деятельность, его операции (сделки),

с целью недопущения вовлечения организации, ее сотрудников, использования ее услуг в целях отмывания доходов или финансирования терроризма.

Одной из важнейших обязанностей лиц, перечисленных в Постановлении, является – фиксирование сведений. Организации, индивидуальные предприниматели и иные лица, перечисленные в ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ обязаны обработать полученную информацию путем составления письменного или электронного документа.

В целом из практики прохождения проверок надзорными органами, организации, нотариусу, адвокату или индивидуальному аудитору, рекомендуется документально фиксировать любые сведения, информацию, документы, решения сотрудников созданные или полученные в рамках противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Следует отметить, что лица, перечисленные в Постановлении № 1188, также имеют обязанность применять меры по замораживанию (блокированию) денежных средств и иного имущества клиентов.

С точки зрения Закона № 115-ФЗ применение мер по замораживанию (блокированию) денежных средств и (или) иного имущества – это запрет осуществлять операции с денежными средствами или ценными бумагами, принадлежащими организации или физическому лицу, включенным в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, или в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к распространению оружия массового уничтожения, либо организации или физическому лицу, в отношении которых имеются достаточные основания подозревать их причастность к террористической деятельности (в том числе к финансированию терроризма) при отсутствии оснований для включения в указанный перечень (далее при совместном упоминании – Перечни). На практике же, если кратко охарактеризовать обязанность по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, то это – тотальный запрет субъектам Федерального закона на проведение или участие или помощь в проведении или осуществлении каких-либо операций (сделок) лицами, включенными в Перечни, а также ограничение права клиента на распоряжение принадлежащим ему имуществом и (или) денежными средствами. Конечно, если у субъекта Закона № 115-ФЗ есть хоть малейшая возможность ограничить права лица, включенного в один из Перечней.

Кроме того, Постановлением № 1188 закреплена обязанность субъектов ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ регулярно проверять свою систему внутреннего контроля. Внутренние проверки должны проводиться не реже 1 раза в год. Как правило при таких проверках проводятся мероприятия по оценке своих правил внутреннего контроля в целях ПОД / ФТ / ФРОМУ на соответствие требованиям законодательства РФ о ПОД / ФТ / ФРОМУ, также выборочно просматриваются корректно ли заполнены анкеты клиентов, составлялись ли в проверяемом периоде внутренние сообщения об операциях, своевременно ли была представления информация в Росфинмониторинг и т.д. Такие проверки может проводить специальное должностное лицо организации, сотрудники, находящие в трудовых отношениях с адвокатом, нотариусом, аудитором. При отсутствии наемных сотрудников у субъекта ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ в правилах внутреннего контроля в целях ПОД / ФТ / ФРОМУ в любом случае должен быть определен порядок проведения проверки, а также форма фиксирования результатов такой проверки. А результатом таких проверок в организациях и у индивидуального аудитора является представление руководителю организации, индивидуальному аудитору письменных отчетов, форма которых устанавливается в правилах внутреннего контроля в целях ПОД / ФТ / ФРОМУ, содержащих сведения обо всех выявленных нарушениях законодательства Российской Федерации о ПОД / ФТ / ФРОМУ, правил внутреннего контроля в целях ПОД / ФТ / ФРОМУ и иных внутренних организационно-распорядительных документов, а также сведения об устранении выявленных нарушений (при наличии нарушений).

Законом № 115-ФЗ и Постановлением № 1188 предусмотрено обязательное хранение информации, полученной, созданной или сформированной в рамках реализации Правил внутреннего контроля в целях ПОД / ФТ / ФРОМУ. При этом программа хранения информации предусматривает обязательное хранение сведений о клиентах и их операциях в течение 5 лет со дня прекращения работы с клиентом.

В частности, хранению подлежат:

• сведения о клиентах, их представителях, бенефициарных владельцах и выгодоприобретателях;
• документы по сделкам и финансовым операциям, по которым предоставлялись сообщения в Росфинмониторинг.

И, конечно, Правила внутреннего контроля в целях ПОД / ФТ / ФРОМУ обеспечивают конфиденциальность информации, полученной в результате их применения, а также осуществление мер, принимаемых адвокатом, нотариусом, доверительным собственником (управляющим) иностранной структуры без образования юридического лица, лицом, оказывающим юридические или бухгалтерские услуги, аудиторской организацией, индивидуальным аудитором при реализации таких правил в соответствии с законодательством Российской Федерации.

_____________________________

¹ Под обеспечением деятельности понимается: юридическое, бухгалтерское, информационное и другие виды сопровождения деятельности общества, которые требуют специальных профессиональных знаний.

Юридическое обеспечение деятельности являет собой правовое сопровождение деятельности общества, например, организация деятельности общества, разработка и анализ учредительных и других документов, консультационные услуги по профильному законодательству, оценка хозяйственных схем с правовой точки зрения, анализ и составление договоров и сопровождающих документов, сопровождение заключаемых обществом сделок (договоров), а также прочие консультации в сфере трудового и гражданского права, деловая переписка и т.д.

Бухгалтерское обеспечение деятельности являет собой профессиональное и качественное бухгалтерское сопровождение деятельности общества, в частности организация и ведение бухгалтерского учета, составление бухгалтерской (финансовой) отчетности, бухгалтерское консультирование, обработка первичных документов, оформление документов, сдача отчетности и др.

Юридическое или бухгалтерское обеспечение деятельности может получать общество, в штате которого есть юрист/бухгалтер, или же если таковой отсутствует, в том числе и на основании заключенного договора на оказание юридических и/или бухгалтерских услуг.

При этом субъектом исполнения ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ является организация или индивидуальный предприниматель, оказывающие юридические и/или бухгалтерские услуги на основании заключенного договора на оказание соответствующих услуг.