Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 26 ноября 2020 г. N 03-07-11/103197 О применении НДС при реализации апартаментов

Вопрос: Общество выступает застройщиком многофункционального гостиничного комплекса, привлекая денежные средства физических и юридических лиц на основании договоров долевого участия, заключенных в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Согласно проектной документации в состав возводимого многофункционального гостиничного комплекса, в частности, входят отдельно стоящие нежилые здания с апартаментами квартирного типа, предназначенными для частного проживания физических лиц.

Согласно пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождаются от обложения НДС услуги застройщика, оказанные на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом N 214-ФЗ (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения). При этом к объектам производственного назначения в целях настоящего подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Таким образом, согласно приведенной выше правовой норме существенным признаком для освобождения от НДС является непроизводственный характер возводимого объекта вне зависимости от субъекта, в чей адрес оказываются услуги застройщика.

В письме от 11 сентября 2018 г. N 03-07-07/64777 Минфин прокомментировал данную ситуацию следующим образом - "В связи с этим услуги застройщика, оказываемые по договорам участия в долевом строительстве организациям и физическим лицам, заключенным в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ, согласно которым объектами долевого строительства являются апартаменты для проживания физических лиц в составе гостиничного комплекса, освобождаются от налогообложения НДС, если такие объекты, не являясь объектами производственного назначения, приобретаются для личного (индивидуального или семейного) использования".

В следующем своем письме от 27 ноября 2018 г. N 03-07-07/85568 Минфин утверждает - "В случае реализации жилых помещений (апартаментов), предназначенных для временного проживания (без права на постоянную регистрацию), вышеуказанное освобождение от налогообложения НДС не применяется и, соответственно, операции по реализации таких жилых помещений (апартаментов) подлежат налогообложению НДС".

Просим дать разъяснения по вопросу налогообложения НДС при реализации апартаментов физическим лицам, в рамках участия физлица в договоре долевого строительства.

Ответ: В связи с письмом по вопросу применения налога на добавленную стоимость (далее - НДС) при реализации апартаментов Департамент налоговой политики сообщает.

Согласно подпункту 22 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) не подлежат налогообложению НДС операции по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - Жилищный кодекс) жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства). При этом на основании пункта 1 статьи 16 Жилищного кодекса к жилым помещениям относятся жилой дом, часть жилого дома, квартира, часть квартиры и комната, определения понятий которых содержатся в пунктах 2-4 данной статьи Жилищного кодекса.

Таким образом, освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное вышеуказанным подпунктом 22 пункта 3 статьи 149 Кодекса, применяется при осуществлении операций по реализации указанных жилых помещений, пригодных для постоянного проживания граждан.

В случае реализации жилых помещений (апартаментов), предназначенных для временного проживания (без права на постоянную регистрацию), вышеуказанное освобождение от налогообложения НДС не применяется и, соответственно, операции по реализации таких жилых помещений (апартаментов) подлежат налогообложению НДС.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.