Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 23 октября 2020 г. N 03-08-05/92704 О налогообложении процентов по договору займа, выплачиваемых российской организацией иностранной организации - резиденту Японии

Департамент налоговой политики рассмотрел обращение по вопросу применения Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Японии об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и о предотвращении избежания и уклонения от уплаты налогов от 07.09.2017 (далее - Конвенция) и сообщает следующее.

Согласно пункту 1 статьи 11 Конвенции проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и фактически принадлежащие резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Договаривающемся Государстве.

Однако в соответствии с пунктом 2 статьи 11 Конвенции независимо от положений пункта 1 указанной статьи проценты, возникающие в Договаривающемся Государстве, которые определяются на основании поступлений, продаж, доходов, прибыли или других денежных потоков должника или зависимого лица, любых изменений стоимости любого имущества должника или зависимого лица, или любых дивидендов, выплат партнерства или аналогичных платежей, произведенных должником или зависимым лицом, или любые другие проценты, аналогичные таким процентам, возникающие в Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом в этом Договаривающемся Государстве в соответствии с законодательством этого Договаривающегося Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на проценты, является резидентом другого Договаривающегося Государства, взимаемый таким образом налог не должен превышать 10 процентов общей суммы процентов.

При этом для целей статьи 11 Конвенции термин "проценты" при использовании в указанной статье означает доход от долговых требований любого вида независимо от ипотечного обеспечения и независимо от предоставления права участия в прибыли должника и, в частности, доход от государственных ценных бумаг и доход от облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши, относящиеся к таким ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам, а также другой доход, подлежащий такому же налогообложению, как доход от предоставляемых займов в соответствии с законодательством Договаривающегося Государства, в котором такой доход возникает. Однако доход, рассматриваемый в статье 10 Конвенции, и штрафы за просрочку платежа не будут рассматриваться в качестве процентов для целей статьи 11 Конвенции.

Согласно разъяснениям, полученным от компетентного для целей применения положений Конвенции органа Японии, положения пункта 2 статьи 11 Конвенции являются положениями, направленными на противодействие злоупотреблению нормами пункта 1 статьи 11 Конвенции, предоставляющего освобождение от налогообложения у источника, и распространяются на те виды процентов, которые зависят от суммы прибыли, так называемые дивиденды в форме процентов.

Таким образом, налогообложение процентов по договору займа, выплачиваемых российской организацией иностранной организации - резиденту Японии, осуществляется в соответствии со статьей 11 Конвенции, с учетом статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), при условии соблюдения положений статьи 21 Конвенции.

Так, согласно подпункту (b) пункта 3 статьи 21 Конвенции резидент Договаривающегося Государства, который не является квалифицированным лицом в соответствии с положениями пункта 2 указанной статьи, также имеет право на льготы, которые в противном случае были бы предоставлены в соответствии с положениями пункта 1 статьи 11 Конвенции в отношении вида дохода, указанного в соответствующем пункте, если лица, которые являются эквивалентными бенефициарами, владеют прямо или косвенно не менее 75 процентами акций этого лица по крайней мере половину дней в любом двенадцатимесячном периоде, который включает время, когда льгота в противном случае была бы предоставлена.

Одновременно сообщаем, что порядок и право на применение льгот, предусмотренных международными договорами Российской Федерации по вопросам налогообложения, установлены также статьями 7 и 312 Кодекса.

Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.