Вопрос: В соответствии с пунктом 1 статьи 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации просим дать письменные разъяснения по вопросу применения законодательства о налогах и сборах в отношении НДС с оказываемых услуг российской организации хозяйствующим субъектом Республики Беларусь.

ООО (Заказчик) заключило договор подряда с организацией Республики Беларусь (Исполнитель) на предмет оказания работ по разработке, доработке и адаптации программного обеспечения для систем SAP.

Данные услуги включены в подпункт 4 пункта 29 приложения 18 к Договору о ЕАЭС, согласно которому, место реализации такой услуги определяется по местонахождению заказчика. В связи с тем, что ООО выступает заказчиком, местом реализации является территория Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 28 приложения 18 к Договору о ЕАЭС взимание косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг осуществляется в государстве-члене, территория которого признается местом реализации работ, услуг. При выполнении работ, оказании услуг налоговая база, ставки косвенных налогов, порядок их взимания и налоговые льготы (освобождение от налогообложения) определяются в соответствии с законодательством государства-члена, территория которого признается местом реализации работ, услуг, если иное не установлено настоящим разделом.

Ранее были выпущены следующие Письма Минфина:

- от 19.02.2019 г. N 03-07-13/1/10369.

В нем говорится, что пунктом 4.6 статьи 83 НК РФ предусмотрена постановка на учет в налоговом органе иностранной организации, оказывающей услуги в электронной форме, указанные в пункте 1 статьи 174.2 Кодекса, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, и осуществляющей расчеты непосредственно с покупателями указанных услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Кодекса, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Таким образом, хозяйствующие субъекты государств - членов ЕАЭС, оказывающие услуги в электронной форме российским организациям, не подлежат постановке на учет в соответствии с пунктом 4.6 статьи 83 Кодекса.

Такие разъяснения, на наш взгляд соответствуют Налоговому кодексу, в частности статье 7, согласно которой международные договоры о налогах имеют приоритет над НК РФ.

В связи с этим на основании п. 1 и п. 2, статьи 161 НК РФ ООО является налоговым агентом по НДС.

- от 20.08.2019 г. N 03-07-13/1/63719. В этом письме говорится, что в случае, если российской организации хозяйствующим субъектом Республики Беларусь в электронной форме оказываются виды услуг, местом реализации которых в соответствии с подпунктом 4 пункта 29 Протокола признается территория государства - члена ЕАЭС, в котором осуществляет деятельность покупатель услуг, такие услуги подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации.

При этом согласно пункту 4.6 статьи 83 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранная организация, оказывающая услуги в электронной форме, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, и осуществляющая расчеты непосредственно с покупателями указанных услуг, подлежит постановке на учет в налоговом органе на основании заявления о постановке на учет и иных документов.

Учитывая изложенное, хозяйствующие субъекты Республики Беларусь, оказывающие российской организации услуги в сети Интернет, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, подлежат постановке на учет в российском налоговом органе и за реализованные услуги в электронной форме осуществляют уплату налога на добавленную стоимость в бюджет Российской Федерации самостоятельно.

Правильно ли мы понимаем, что имеется неясность законодательства?

Какими разъяснениями мы должны руководствоваться в нашем конкретном случае?

Ответ: В связи с письмом по вопросам применения налога на добавленную стоимость в отношении оказываемых российской организации хозяйствующим субъектом Республики Беларусь услуг по разработке, доработке и адаптации программного обеспечения Департамент налоговой и таможенной политики сообщает следующее.

Порядок применения налога на добавленную стоимость в отношении работ (услуг), выполняемых (оказываемых) по договорам, заключенным между хозяйствующими субъектами государств - членов Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС), определяется в соответствии с разделом IV Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (далее - Протокол), являющимся приложением N 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года.

Подпунктом 4 пункта 29 Протокола установлено, что местом реализации услуг по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации, сопровождению таких программ и баз данных признается территория государства, налогоплательщиком которого приобретаются такие услуги.

Таким образом, местом реализации услуг по разработке, доработке и адаптации программного обеспечения, оказываемых белорусским хозяйствующим субъектом российской организации, является территория Российской Федерации и, соответственно, такие услуги облагаются налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации.

На основании положений пунктов 1 и 2 статьи 161 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при реализации иностранным лицом, не состоящим на учете в российских налоговых органах, в том числе хозяйствующим субъектом Республики Беларусь, услуг, местом реализации которых является территория Российской Федерации, налог на добавленную стоимость исчисляется и уплачивается в российский бюджет налоговым агентом, приобретающим данные услуги у иностранного лица.

Учитывая изложенное, в отношении услуг по разработке, доработке и адаптации программного обеспечения, оказываемых белорусским хозяйствующим субъектом российской организации, налог на добавленную стоимость исчисляется по налоговой ставке, предусмотренной пунктом 4 статьи 164 Кодекса и уплачивается в российский бюджет российской организацией.

Вместе с тем, в случае, если оказываемые белорусским хозяйствующим субъектом услуги могут быть отнесены к услугам в электронной форме, перечень которых установлен пунктом 1 статьи 174.2 Кодекса, то согласно пункту 4.6 статьи 83 Кодекса белорусская организация, оказывающая такие услуги, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, подлежит постановке на учет в налоговом органе на основании заявления о постановке на учет и иных документов в целях уплаты налога на добавленную стоимость в бюджет Российской Федерации.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.