Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 11 апреля 2018 г. N 03-07-11/23788 О применении НДС при осуществлении концессионером операций по созданию объектов концессионного соглашения

Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью планирует обратиться в органы государственной власти с частной инициативой о заключении концессионного соглашения в порядке ч. 4.1 ст. 37 Федерального закона 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях".

Предполагается, что проект будет предусматривать, в частности, следующие параметры финансирования:

1) Бюджетное участие в расходах на создание объекта концессионного соглашения (менее 100%).

2) Порядок выплаты средств из бюджета:

- первый платеж, выплачиваемый авансом после получения разрешения на строительство

- второй платеж, выплачиваемый после ввода объекта концессионного соглашения в эксплуатацию.

3) Форма выплаты бюджетных средств в обоих случаях - бюджетные инвестиции согласно п. 5 ст. 79 БК РФ (капитальные вложения в объекты государственной собственности).

4) В период осуществления строительства концессионер на основании п. 6 ст. 171 Налогового кодекса РФ осуществляет вычет сумм налога на добавленную стоимость. Впоследствии согласно п. 1 ст. 176 Налогового кодекса РФ концессионер производит возмещение налога из бюджета и направляет полученные средства на финансирование проекта и уплату процентов по банковскому кредиту.

Согласно п. 2.1 ст. 170 Налогового кодекса РФ, введенному Федеральным законом от 27.11.2017 N 335-ФЗ, в случае приобретения товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, за счет субсидий и (или) бюджетных инвестиций, полученных налогоплательщиком из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, суммы налога, предъявленные налогоплательщику либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, вычету не подлежат.

На основании пп. 6 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ в новой редакции суммы налога, принятые к вычету, подлежат восстановлению, в частности, в случае получения налогоплательщиком в соответствии с законодательством Российской Федерации из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации субсидий и (или) бюджетных инвестиций на возмещение затрат, связанных с оплатой приобретенных товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, а также на возмещение затрат по уплате налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией

На основании изложенного просим разъяснить следующие вопросы:

1) В каких ситуациях подлежат применению п. 2.1 и пдп. 6 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ?

2) Распространяются ли данные положения на отношения по концессионному соглашению при том, что концессионер не получает право собственности или ограниченные вещные права на объект недвижимого имущества?

3) В случае если положения п. 2.1 и пп. 6 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ распространяются на концессионные соглашения, при каких условиях предоставления средств из бюджета будет возможен вычет и последующее возмещение сумм НДС?

Ответ: В связи с письмом о применении налога на добавленную стоимость при осуществлении концессионером операций по созданию объектов концессионного соглашения Департамент налоговой и таможенной политики сообщает.

В соответствии с пунктом 13 статьи 3 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации. Размер принимаемых концедентом на себя расходов, а также размер, порядок и условия предоставления концедентом концессионеру государственных или муниципальных гарантий должны быть указаны в решении о заключении концессионного соглашения, в конкурсной документации, в концессионном соглашении. Решение о выплате платы концедента по концессионному соглашению может быть принято в случае, если установление платы концедента по концессионному соглашению определено в качестве критериев конкурса.

Особенности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость при осуществлении операций в рамках концессионных соглашений установлены статьей 174.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

Так, согласно нормам данной статьи при совершении в рамках концессионного соглашения операций по реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) обязанности налогоплательщика налога на добавленную стоимость возлагаются на концессионера.

Кроме того, концессионеру предоставляются налоговые вычеты по товарам (работам, услугам, имущественным правам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, приобретаемым для осуществления операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость. При этом необходимо учитывать, что согласно пункту 2.1 статьи 170 Кодекса в случае приобретения товаров (работ, услуг, имущественных прав) за счет субсидий и (или) бюджетных инвестиций, полученных налогоплательщиком из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, вычету не подлежат. Также подпунктом 6 пункта 3 статьи 170 Кодекса предусмотрено, что суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам, имущественным правам), подлежат восстановлению в случае получения налогоплательщиком в соответствии с законодательством Российской Федерации из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации субсидий и (или) бюджетных инвестиций на возмещение затрат, связанных с оплатой приобретенных товаров (работ, услуг, имущественных прав), а также на возмещение затрат по уплате налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации.

Таким образом, в случае получения концессионером платы концедента по концессионному соглашению, направленной на возмещение предстоящих затрат концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, суммы налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам, имущественным правам), приобретаемым (оплачиваемым) за счет указанной платы, вычету не подлежат, а в случае получения концессионером платы концедента по концессионному соглашению, направленной на возмещение ранее понесенных затрат концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, суммы налога на добавленную стоимость, принятые концессионером в установленном порядке к вычету по товарам (работам, услугам, имущественным правам), затраты на приобретение которых возмещаются за счет указанной платы, подлежат восстановлению.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.