Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 6 февраля 2017 г. N 03-08-05/6035 О налогообложении выплат, осуществляемых российским обществом в адрес иностранной организации (налогового резидента Республики Кипр) - единственного участника российского общества в связи с уменьшением добавочного капитала, сформированного за счет инвестиций данной иностранной организации - участника

Департамент налоговой и таможенной политики в связи с письмом о порядке налогообложения выплат, осуществляемых российским обществом в адрес иностранной организации (налогового резидента Республики Кипр) - единственного участника российского общества в связи с уменьшением добавочного капитала, сформированного за счет инвестиций данной иностранной организации - участника, сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций.

Согласно статье 247 Кодекса для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации через постоянное представительство, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций являются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Кодекса.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 309 Кодекса доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, в том числе при их ликвидации (с учетом положений подпунктов 1 и 2 статьи 43 Кодекса), относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом.

Подпунктом 4 пункта 1 статьи 251 Кодекса установлено, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником), при уменьшении уставного капитала в соответствии с законодательством Российской Федерации, при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

Поскольку в рассматриваемом случае не происходит ни уменьшения уставного капитала, ни выхода участника из общества, ни ликвидации общества, получаемые участником выплаты следует признавать доходами.

Согласно статье 7 Кодекса если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 г. (далее - Соглашение) термин "дивиденды" при использовании в статье 10 Соглашения означает, в том числе, доход от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, дающих право на участие в прибыли, а также доходы - даже выплачиваемые в форме процентов - которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с налоговым законодательством Государства, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды.

При этом при применении международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения следует учитывать Комментарии к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития по налогам на доход и капитал (далее - Комментарии и Модельная конвенция), на основе которой Российской Федерацией заключаются соглашения об избежании двойного налогообложения с иностранными государствами.

Под "дивидендами" согласно вышеуказанным Комментариям к статье 10 Модельной конвенции в целом понимается распределение прибыли акционерам акционерными компаниями, коммандитными партнерствами, обществами с ограниченной ответственностью или другими компаниями, представляющими собой объединение капиталов.

В соответствии с пунктом 1 статьей 43 Кодекса дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Как следует из письма, источником выплаты является имущество общества, а не прибыль оставшаяся после налогообложения, распределения прибыли общества не происходит.

Таким образом, выплата, осуществляемая российским обществом в адрес иностранной организации - единственного участника российского общества в связи с уменьшением добавочного капитала, в рассматриваемой ситуации не является дивидендами, следовательно, положения статьи 10 Соглашения не применяются.

Учитывая, что положения Соглашения не содержат специальных правил налогообложения рассматриваемых доходов, к ним следует применять порядок налогообложения, предусмотренный статьей 22 "Другие доходы" Соглашения.

Согласно пункту 1 статьи 22 Соглашения виды доходов резидента Договаривающегося Государства, независимо от источника их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях Соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве.

Таким образом, исходя из вышеизложенного, доход, выплачиваемый участнику российского общества - резиденту Республики Кипр в связи с уменьшением добавочного капитала общества, признается доходом указанного участника.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 310 Кодекса в случае выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, исчисление и удержание налога налоговым агентом не производятся при условии предъявления иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса, а именно, подтверждения того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор по вопросам налогообложения, а также подтверждения фактического права на получение соответствующего дохода.

Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, направленные налогоплательщикам и (или) налоговым агентам, имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам, налоговым органам и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.