Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 12 ноября 2014 г. N 03-08-05/57214 О налогообложении доходов в виде периодических платежей, уплачиваемых российским банком - налоговым агентом в пользу иностранной организации по валютно-процентному свопу, заключенному на условиях поставочного договора

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики в связи с вопросом о порядке налогообложения доходов в виде периодических платежей, уплачиваемых российским банком - налоговым агентом в пользу иностранной организации по валютно-процентному свопу, заключенному на условиях поставочного договора, сообщает следующее.

Согласно пункту 5 статьи 8 Конвенции между Правительством СССР и Правительством Японии об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 18 января 1986 г. (далее - Конвенция) термин "проценты" при использовании в статье 8 Конвенции означает доход от долговых требований любого вида и, в частности, доход от правительственных ценных бумаг и доход от облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши, относящиеся к таким ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам.

При применении Конвенции следует учитывать Комментарии к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития по налогам на доход и капитал (далее - Модельная конвенция), на основе которой Российской Федерацией заключаются соглашения об избежании двойного налогообложения с иностранными государствами. В соответствии с комментариями к статье "Проценты" Модельной конвенции определение процентов не распространяется на выплаты по финансовым инструментам, базисным активом которых не являются долговые обязательства. При этом в пример такого рода финансовых инструментов в комментариях приводится процентный своп.

При реализации сделок поставочных валютно-процентных свопов, по нашему мнению, периодические платежи, осуществляемые сторонами и привязанные к фиксированным или плавающим процентным ставкам, также не могут быть отнесены к процентам по долговым обязательствам, поскольку базисным активом рассматриваемого поставочного финансового инструмента срочных сделок не является долговое обязательство.

Следовательно, статья 8 Конвенции, содержащая положения о порядке налогообложения процентов, не применяется к периодическим платежам, осуществляемым в рамках сделки поставочного валютно-процентного свопа, приведенного в письме, если это не будет противоречить основным принципам, лежащим в основе Модельной конвенции.

Учитывая, что порядок налогообложения доходов в виде периодических платежей, уплачиваемых российским банком - налоговым агентом в пользу иностранной организации по валютно-процентному свопу, заключенному на условиях поставочного договора производного финансового инструмента, также не определен другими специальными статьями Конвенции, к такому виду дохода применяется статья 19 Конвенции.

В соответствии со статьей 19 Конвенции виды доходов лица с постоянным местопребыванием в Договаривающемся Государстве, независимо от источника их возникновения, о которых не идет речь в предыдущих статьях Конвенции, подлежат налогообложению только в этом Договаривающемся Государстве.

При этом обращаем внимание, что в Модельной конвенции также сделана оговорка о том, что определение процентов применяется в той степени, в которой долговое обязательство признается по правилу приоритета сущности над формой, а также аналогичными принципами. Таким образом, если сделка поставочного валютно-финансового свопа включает элементы долгового обязательства (например, разница в курсах валют при взаимных поставках первой и второй Номинальных сумм), то в отношении нее могут применяться положения Конвенции, касающиеся налогообложения процентов.