Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 8 августа 2013 г. N 03-01-18/32056 Об особенностях налогообложения контролируемых сделок

Вопрос: Руководствуясь пунктом 1 статьи 34.2 Налогового Кодекса Российской Федерации, просим разъяснить порядок применения следующих норм налогового законодательства РФ.

В соответствии с п. 5.1 ст. 4 ФЗ от 18.07.2011 N 227-ФЗ "положения частей первой и второй Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) не применяются к заключенным до дня вступления в силу настоящего Федерального закона сделкам по предоставлению займа, кредита (включая товарный и коммерческий кредиты), поручительства, банковской гарантии, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, за исключением сделок, условия которых после дня вступления в силу настоящего Федерального закона были изменены".

С учетом вышеуказанной нормы просим разъяснить следующее:

1. В случае заключения договора займа между организациями, согласно которому сумма займа предоставляется отдельными траншами в течение срока действия договора займа, что следует рассматривать в качестве сделки, не подпадающей под действие норм раздела V.1 НК РФ: полностью все транши, предусмотренные договором займа, заключенным до 01.01.2012, независимо от фактического направления траншей в том числе после 01.01.2012, или только та часть траншей, которые предоставлены по договору до 01.01.2012?

2. В случае если под действие норм о контроле цен подпадает только та часть траншей, которая была выдана после 01.01.2012, как для целей применения статей о контролируемых сделках налогоплательщику необходимо определять сумму дохода (расхода) только в части этих траншей, если в данных бухгалтерского учета показатели по начисленным процентам отражаются в целом по всему договору займа, заключенному до 01,01.2012?

3. В случае если условия договоров займа, заключенных до 01.01.2012, были изменены без изменения процентной ставки, подпадают ли в этом случае доходы/расходы по таким договорам по действие норм раздела V.1 НК РФ и в каком объеме: полностью на всю сумму займа или на суммы, выданные после изменения условий договора?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел обращение ОАО по вопросу применения положений статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения" (далее - Федеральный закон N 227-ФЗ) и сообщает.

В соответствии с частью 5.1 статьи 4 Федерального закона N 227-ФЗ положения частей первой и второй Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) (в редакции указанного Федерального закона) не применяются к заключенным до 1 января 2012 года сделкам по предоставлению займа, кредита (включая товарный и коммерческий кредиты), поручительства, банковской гарантии, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с главой 25 Кодекса после 1 января 2012 года, за исключением сделок, условия которых после 1 января 2012 года были изменены.

Таким образом, при отнесении указанных сделок к контролируемым в целях раздела V.1 Кодекса необходимо, чтобы доходы и (или) расходы по таким сделкам были признаны после 1 января 2012 года.

При этом следует отметить, что при применении части 5.1 статьи 4 Федерального закона N 227-ФЗ необходимо учитывать следующие положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с порядком изменения договора, предусмотренным статьями 450 и 452 ГК РФ, изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Порядок и форма заключения договора определены статьями 432-449 ГК РФ.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Учитывая изложенное, для целей статьи 4 Федерального закона N 227-ФЗ под изменением условий сделки (договора), по мнению Департамента, следует понимать изменение существенных условий сделки (договора), совершенное в той же форме, что и сделка (договор), если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

При этом, по мнению Департамента, в случае если расчет цены осуществляется в соответствии с формулой, определенной в договоре, изменение цены, обусловленное применением такой формулы, не может признаваться изменением условий сделки (договора).

Мнение Департамента, приведенное в настоящем письме, не содержит правовых норм и общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. Направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.