Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 3 октября 2012 г. N 03-01-18/7-135 О признании сделки между взаимозависимыми лицами контролируемой

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел обращение представительства фирмы по вопросу применения статьи 105.14 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и сообщает.

Согласно пункту 2 статьи 105.14 Кодекса сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признается контролируемой (если иное не предусмотрено пунктами 3, 4 и 6 указанной статьи) при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных указанным пунктом.

В связи с тем, что Кодекс не раскрывает содержание понятия налогового резидентства организации, в рассматриваемой ситуации при решении вопроса о налоговом резидентстве организации считаем необходимым руководствоваться положениями Соглашения от 29.05.1996 между Российской Федерации# и Федеративной Республикой Германии# об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (далее - Соглашение).

Пунктом 1 статьи 4 Соглашения предусмотрено, что понятие "резидент договаривающегося государства" означает любое лицо, которое по законодательству этого государства подлежит в нем налогообложению на основе своего местожительства, своего постоянного местопребывания, места своей регистрации в качестве юридического лица, места нахождения своего руководящего органа или иного аналогичного критерия.

Согласно пункту 1 статьи 5 Соглашения постоянное представительство означает постоянное место предпринимательской деятельности, через которое деятельность предприятия осуществляется полностью или частично.

В свою очередь, в соответствии с пунктом 3 статьи 4 Соглашения в случае, если согласно положениям пункта 1 указанной статьи лицо, иное чем физическое лицо, является резидентом обоих договаривающихся государств, то оно считается резидентом того договаривающегося государства, в котором расположен его фактический руководящий орган.

Учитывая изложенное, основания для применения в рассматриваемой ситуации положений пункта 2 статьи 105.14 Кодекса отсутствуют.

Одновременно сообщается, что в соответствии с пунктом 1 статьи 105.14 Кодекса контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных указанной статьей).

При этом положениями статьи 105.14 Кодекса особенности в виде требований к размеру суммы доходов по сделкам между взаимозависимыми лицами, в которых одна из сторон не является налоговым резидентом Российской Федерации, в целях признания таких сделок контролируемыми не предусмотрены.

Таким образом, сделки между взаимозависимыми лицами, в которых одна из сторон не является налоговым резидентом Российской Федерации, признаются контролируемыми вне зависимости от размера суммы доходов, полученным по таким сделкам.

Мнение Департамента, приведенное в настоящем письме, не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. Направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.