Письмо Федеральной налоговой службы от 1 августа 2012 г. N ЕД-4-3/12741@ "О порядке применения упрощенной системы налогообложения"
Федеральная налоговая служба рассмотрела обращения по вопросу утраты права на применение упрощенной системы налогообложения (далее - УСН) в связи с переходом долей участников общества - физических лиц в уставном капитале ООО к другому ООО и в дополнение к письму ФНС России от 17.02.2012 N 3-2-11/3 сообщает следующее.
В соответствии с подпунктом 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) не вправе применять УСН организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов.
Как следует из представленных ООО материалов, 31.05.2007 другое ООО по договорам купли-продажи приобрело долю в уставном капитале ООО в размере 40,31 процентов.
Данный факт подтверждается копиями договоров от 31.05.2007, это не было оспорено в ходе судебных разбирательств (решение Арбитражного суда Челябинской области от 31.01.2008 дело N А76-9983/2007-11-623/65, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2008 дело N А76-9983/2007) и не оспаривается ООО. Кроме того, во втором квартале 2011 доля другого ООО в уставном капитале ООО зарегистрирована в ЕГРЮЛ.
Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ) в Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" внесены изменения, вступившие в силу с 01.07.2009, в том числе касающиеся порядка оформления сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, и представления в связи с этим документов в регистрирующий орган.
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ) выработал рекомендации, выраженные в Информационном письме от 30.03.2010 N 135 "О некоторых вопросах, связанных с применением статьи 5 Закона N 312-ФЗ" (далее - Информационное письмо).
В частности, в соответствии с пунктом 18 Информационного письма, если до 01.07.2009 доля от одного лица перешла к другому, однако до этой даты не были зарегистрированы изменения учредительных документов общества в части такого перехода, то после 01.07.2009 внесение в ЕГРЮЛ соответствующих изменений в сведения об участниках общества осуществляется по заявлению лица, указанного в пункте 1.4 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в редакции Закона N 312-ФЗ). В частности, при отчуждении участником доли по договору заявителем может быть только этот участник, но не само общество. Заявление о внесении соответствующих изменений в Реестр может быть передано в регистрирующий орган, как самим заявителем, так и нотариусом.
То обстоятельство, что участники ООО не приняли мер по своевременному внесению соответствующих изменений в уставные документы и внесению соответствующих записей в ЕГРЮЛ, не лишает оругую организацию права собственности на приобретенную им долю с 31.05.2007, поскольку внесение таких изменений зависело исключительно от волеизъявления участников общества. К аналогичному выводу пришли суды по вопросу уплаты земельного налога (постановление Президиума ВАС РФ от 09.01.2002 N 7486/01, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 01.03.2011 по делу N А65-11740/2010, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.09.07 дело N 09АП-11407/2007-АК).
Таким образом, ООО в силу установленных Кодексом ограничений, не вправе было применять УСН со второго квартала 2007 года.
Приложение: на 5 л. во второй адрес.
Советник государственной гражданской службы Российской Федерации 2 класса |
Д.В. Егоров |
Обзор документа
В силу НК РФ организации, в которых доля участия других юрлиц составляет более 25%, не вправе применять УСН.
Рассмотрена следующая ситуация. Доля в уставном капитале ООО (40,31%) приобретена по договорам купли-продажи другим обществом 31.05.2007, а зарегистрирована в ЕГРЮЛ только во II квартале 2011 г.
С 01.07.2009 скорректирован порядок оформления сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, и представления соответствующих документов в регистрирующий орган.
Если до этой даты доля от одного лица перешла к другому, но соответствующие изменения учредительных документов не зарегистрированы, то после 01.07.2009 коррективы в сведения ЕГРЮЛ об участниках общества вносятся по заявлению лиц, указанных в Законе о госрегистрации юрлиц и ИП.
В частности, при отчуждении участником доли по договору заявителем может быть только он, а не само общество. Заявление о внесении соответствующих изменений в реестр может быть передано в регистрирующий орган как заявителем, так и нотариусом.
Внесение изменения в уставные документы и записи в ЕГРЮЛ зависело исключительно от волеизъявления участников общества, следовательно, то обстоятельство, что участники ООО своевременно не сделали этого, не лишает другую организацию права собственности на приобретенную ею долю с 31.05.2007.
Соответственно, ООО не вправе применять УСН со II квартала 2007 г.