Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 20 июля 2012 г. N 03-03-06/1/355 О налогообложении доходов иностранной организации за услуги по предоставлению поручительства и залога в рамках кредитных договоров, заключенных с третьими иностранными организациями

Вопрос: Общество заключает кредитные договоры с банками. Поручителем по кредитным договорам выступает организация, зарегистрированная в другом государстве, с которым у Российской Федерации нет соглашения об избежании двойного налогообложения. За предоставление поручительства Общество выплачивает зарубежной организации вознаграждение на основании заключенного с ней договора о предоставлении поручительства.

Кроме того, по некоторым кредитным договорам банки требуют предоставить залог. Залогодателем выступает компания - резидент Республики Кипр. За предоставление залога Общество выплачивает залогодателю вознаграждение согласно заключенному с ним договору о предоставлении залога.

Зарубежные организации не имеют постоянных представительств на территории Российской Федерации.

На основании вышеизложенного, прошу Вас дать письменные разъяснения в отношении возникновения у Общества обязанности удержания у источника выплаты по налогу на прибыль организаций в отношении выплаченных зарубежным компаниям вознаграждений по договорам о предоставлении поручительства и о предоставлении залога.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу налогообложения доходов иностранной организации и сообщает.

Из письма следует, что российская организация выплачивает доходы иностранным организациям за услуги по предоставлению поручительства и залога в рамках кредитных договоров, заключенных с третьими иностранными организациями. Иностранные организации не имеют постоянных представительств на территории Российской Федерации и оказывают данные финансовые услуги на территории иностранных государств.

В соответствии со статьей 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций в Российской Федерации.

Согласно статьям 247, 306, 307 Кодекса прибыль (доходы) иностранных организаций от осуществления деятельности (выполнения работ, оказания услуг) подлежит налогообложению в Российской Федерации в случае, если такая деятельность осуществляется на территории Российской Федерации и приводит к образованию постоянного представительства, определяемого в соответствии с положениями статьи 306 Кодекса и положениями международного соглашения об избежании двойного налогообложения с соответствующим иностранным государством.

Доходы, которые не связаны с предпринимательской деятельностью иностранной организации в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

При этом согласно статьям 247, пункту 1 статьи 309, пункту 1 статьи 310 Кодекса обложению налогом на прибыль у источника выплаты в Российской Федерации подлежат только те виды доходов, которые не связаны с деятельностью в Российской Федерации (в том числе через постоянное представительство) и указаны в пункте 1 статьи 309 Кодекса.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 июля 2008 г. N 3770/08 указано, что любые доходы, квалифицируемые в соответствии с пунктом 1 статьи 309 Кодекса, должны удовлетворять единому квалифицирующему признаку, предусмотренному абзацем первым пункта 1 статьи 309 Кодекса, а именно не быть связанными с предпринимательской деятельностью иностранной организации в Российской Федерации.

Выплаты за оказанные иностранной организацией российской организации услуги не относятся к доходам, предусмотренным пунктом 1 статьи 309 Кодекса, если их оказание является обычной деятельностью этой иностранной организации на территории иностранного государства. Если иностранная организация предоставляет услуги исключительно вне территории Российской Федерации, то доходы, полученные ею за предоставление таких услуг, не являются доходами от источников в Российской Федерации. В связи с этим у российской организации, приобретающей данные услуги, обязанности по удержанию и перечислению налога на прибыль организаций в Российской Федерации не возникает.