Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2023 г. N Ф05-31267/23 по делу N А40-298035/2022

г. Москва

18 декабря 2023 г.

Дело N А40-298035/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 13.12.2023.

Полный текст постановления изготовлен 18.12.2023.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Петропавловской Ю.С.,

судей: Анисимовой О.В., Латыповой Р.Р.,

при участии в заседании:

от ООО "Текстильная мастерская Виты Ковалевой": Обойдихин Д.А. по доверенности от 22.12.2022, паспорту;

от Департамента экономической политики и развития города Москвы: Макеева И.А. по доверенности от 27.12.2022, паспорту;

от Правительства Москвы в лице Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве: не явился, извещён;

от ИФНС России N 15 по г. Москве: не явился, извещён;

от ИФНС России N 33 по г. Москве: не явился, извещён;

рассмотрев 13.12.2023 в судебном заседании кассационную жалобу ООО "Текстильная мастерская Виты Ковалевой"

на решение от 29.05.2023 Арбитражного суда города Москвы

на постановление от 07.09.2023 Девятого арбитражного апелляционного суда,

по делу N А40-298035/2022,

по заявлению ООО "Текстильная мастерская Виты Ковалевой"

к Департаменту экономической политики и развития города Москвы, Правительству Москвы в лице Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве, ИФНС России N 15 по г. Москве, ИФНС России N 33 по г. Москве,

о признании недействительным акта,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Текстильная фабрика Виты Ковалевой" (далее - ООО "Текстильная фабрика Виты Ковалевой", общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (далее - департамент, ДЭПиР) с требованием признать недействительными вынесенный в отношении общества акт департамента о выявлении нового объекта обложения торговым сбором N 44298 от 28.09.2022 вынесенные решения Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве при Правительстве Москвы (далее - комиссия) от 25.10.2022 об отказе отмены акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором N 44298 от 28.09.2022 и об исключении объектов торговли из списка объектов, возложить на департамент обязанность по исключения объекта, расположенного по адресу р-н Покровское-Стрешнево, ш. Волоколамское, д. 116, стр. 1, комната 120,121 из Списка объектов осуществления торговли и удалить сведения об объекте осуществления торговли из архивного раздела списка объектов, опубликованного на официальном сайте департамента, взыскать солидарно с департамента Правительства Москвы оплаченную госпошлину в размере: 3000 (три тысячи) рублей и почтовые расходы в размере 1072 рубля 96 копеек..

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2023, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2023, принят отказ общества от заявленных требований к ИФНС N 15 по г. Москве и ИФНС России N 33 по г. Москве и производство по настоящему делу в указанной части прекращено, в остальной части отказано в удовлетворении заявленных требований.

В кассационной жалобе общество просит отменить данные судебные акты в части отказа в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на неправильное применение судами норм права, неполное выяснение фактических обстоятельств.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы и требования кассационной жалобы, представитель департамента возражал против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве (приобщен к материалам дела).

Иные лица, извещенные надлежащим образом о дате, месте и времени судебного разбирательства в суде кассационной инстанции, своих представителей не направили, что в силу положений части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Арбитражные суды установили, что 22.09.2022 заявитель получил от Департамента экономической политики и развития города Москвы (далее - департамент) по Почте России уведомление N ДПР-31-3222/22 от 02.09.2022 г., в котором сообщено, что по данным Департамента он осуществляет торговую деятельность на территории города Москвы, но информацию об этом не представил в УФНС России по г. Москве.

Между тем, как указывает заявитель, поскольку он не осуществлял и не осуществляет торговую деятельность, он не согласился с уведомлением N ДПР-31-3222/22 и опубликованной информацией и в течение двух дней, после получения уведомления, о чем направил в адрес департамента соответствующее письмо.

Однако, несмотря на возражения Общества, Департаментом был составлен акт N 44298 от 28.09.2022 о выявлении нового объекта налогообложения торговым сбором в отношении объекта осуществления торговли, расположенного по адресу р-н Покровское-Стрешнево, ш. Волоколамское, д. 116, стр. 1, комната 120, 121 (далее - Акт), который направлен в адрес общества сопроводительным письмом N ДПР-30-3070/22 от 28.09.2022.

Общество, не согласившись с данным актом, обратилось в адрес департамента в установленный срок с жалобой об отмене акта от 14.11.2022 г., в которой указал, что он не осуществлял и не осуществляет торговую деятельность, а оказывает услуги по пошиву штор на заказ; при этом на витринах находятся не образцы товара, а примеры оказываемых услуг и материалы, на основании которых эти услуги оказываются.

Жалоба общества по вопросу отмены акта N 44298 от 28.09.2022 была рассмотрена на заседании комиссии.

По итогам рассмотрения жалобы комиссия приняла решения об отказе в отмене акта, о которых департамент информировал заявителя письмами N ДПР-3-26640/22-2 от 31.10.2022, N ДПР-3-26640/22-3 от 10.11.2022 и N ДПР-3-31291/22-1 от 07.12.2022.

Отказ комиссии был мотивирован следующим: объект был оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки товара (их образцов); товары (их образцы) выставлены на Объекте, оборудование и размещение которых позволяет покупателям ознакомиться с образцами товаров; происходит обслуживание покупателей; проведение денежных расчетов; на объекте ведется торговая деятельность; информация об адресе Объекта как об адресе магазина ткани размещена в системе Интернет; организация наряду с оказанием услуг осуществляет торговлю.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения общества в Арбитражный суд города Москвы с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды руководствовались следующим.

Согласно пункту 1 статьи 410 НК РФ торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

В городе федерального значения Москве торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору установлены Законом о торговом сборе.

Согласно пункту 1 статьи 418 НК РФ полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей, осуществляются органами государственной власти города федерального значения Москвы.

В силу пункта 2 статьи 418 НК РФ орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи, определяется законом города федерального значения Москвы.

В пункте 3 статьи 418 НК РФ указано, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 N 210-ПП, определено, что департамент осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

В пункте 1.1 Порядка, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 N 401-ПП, указано, что он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2 Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы.

Согласно пункту 2.1 Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается получение департаментом сведений из источников, указанных в пункте 2.2 настоящего Порядка, в том числе в рамках межведомственного взаимодействия.

В целях сбора департаментом сведений об объектах обложения торговым сбором Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы "Центр налоговых доходов", Государственное бюджетное учреждение города Москвы "Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости" (далее - ГБУ "МКМЦН"), государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное со сбором и направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Департамент в соответствии с регламентом, утвержденным Департаментом.

Пунктом 2.2 Порядка к числу источников сведений об объектах обложения торговым сбором отнесены, в частности:

- Подведомственные федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти города Москвы государственные предприятия и государственные учреждения, в том числе Государственное бюджетное учреждение города Москвы "Центр налоговых доходов", Государственное бюджетное учреждение города Москвы "Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости", Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации (п. 2.2.3).

В силу пункта 2.3 Порядка, обработка сведений осуществляется путем анализа и сопоставления полученной информации об объектах осуществления торговли.

Приказом департамента от 14.06.2019 N 64-ПР утвержден Порядок осуществления Департаментом полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором (далее - Порядок передачи сведений).

Пунктом 2.1 Порядка передачи сведений установлено, что Объект осуществления торговли, размещенный на территории города Москвы, включается в Список объектов при одновременном соблюдении следующих условий:

2.1.1 Информация об объекте осуществления торговли получена Департаментом из источников, указанных в пунктах 2.2, 2.2(1) Порядка, утвержденного постановлением N 401-ПП, а также в соответствии с Регламентом;

2.1.2 Полученная Департаментом информация об объекте осуществления торговли достоверна, актуальна и достаточна для составления акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

Согласно пункту 3.1 Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее по тексту - Список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном Департаментом (п. 3.3 Порядка), и подлежит поддержанию в актуальном состоянии путем систематического обновления Департаментом не реже одного раза в месяц (п. 3.4 Порядка).

Во исполнение вышеназванных положений департамент, получив от ГБУ "МКМЦН" информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту (дата получения информации о торговой деятельности на объекте - 28.06.2022) с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: г. Москва, ш. Волоколамское, д. 116, стр. 1, комн. 120, 121, в котором общество осуществляет торговую деятельность (далее - объект), включил названный Объект в Список объектов.

Список объектов опубликован на официальном сайте Департамента (https://www.mos.ru/depr/) 27.07.2022, о чем обществу сообщено письмом от 02.09.2022 N ДПР-31-3222/22. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как "торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов".

В соответствии с положениями пункта 4.1 Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанные в Списке объектов, вправе в срок не позднее 20 календарных дней со дня опубликования сведений об объекте осуществления торговли, включенном в Список объектов, на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет направить в Департамент обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (далее по тексту - Обращение).

Пунктом 5.1 Порядка предусмотрено, что Департамент при выявлении объектов обложения торговым сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, составляет один из актов, указанных в пункте 5.2 настоящего Порядка. Указанные акты составляются в двух экземплярах: один для Уполномоченного органа, второй - для плательщика торгового сбора.

В качестве одного из видов актов, составляемых Департаментом, в п. 5.2 Порядка указан акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором (в случае выявления объекта обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление).

Согласно пункту 5.4 Порядка акты, указанные в пункте 5.2 настоящего Порядка, в случаях когда в срок, указанный в пункте 4.1 настоящего Порядка, в Департамент не поступило Обращение Заявителя составляются Департаментом в срок не позднее 5 рабочих дней со дня истечения срока, установленного для направления Обращения, если вопрос об исключении объектов осуществления торговли из Списка объектов не вынесен Уполномоченным органом на рассмотрение Комиссии в соответствии с пунктом 4.4 настоящего Порядка.

В соответствии с пунктом 8.1 Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Департаменте акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Департамент жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Департаментом информации.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 N 402-ПП "О Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве" утверждено Положение о МВК (далее - Положение).

Согласно пункту 4.2 названного Положения, Комиссия осуществляет свою деятельность в форме заседаний. По итогам рассмотрения вопросов, указанных в пунктах 2.1.1 - 2.1.3 Положения, Комиссия принимает решения (п. 4.5 Положения).

В соответствии с пунктом 4.8 Положения, решения Комиссии оформляются протоколом заседания МВК, который утверждается председателем Комиссии, а в его отсутствие - председательствующим на заседании заместителем председателя Комиссии.

Общество не воспользовалось указанным правом и не обратилось в адрес Департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении Объекта из Списка объектов.

По истечении установленного пунктом 4.1 Порядка срока 17.08.2022 Департаментом был составлен Акт N 44298, который с сопроводительным письмом от 28.09.2022 N ДПР-30-3070/22 был направлен в адрес Заявителя.

Общество обратилось с жалобой по вопросу отмены Акта N 44298. Обращение было рассмотрено на заседании МВК 25.10.2022 По итогам рассмотрения жалобы было принято решение об отказе в отмене Акта N 44298. Письмом от 31.10.2022 N ДПР-3-26640/22-2 департамент уведомил Индивидуального предпринимателя о принятом решении об отказе в отмене акта.

Суды установили, что Акт N 44298 составлен департаментом в полном соответствии с требованиями действующего законодательства.

Суды указали, что торговая деятельность, осуществляемая обществом через объекты, является объектом обложения торговым сбором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 Кодекса плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 413 Кодекса торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как: торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями) (пп. 1 п. 2 ст. 413 НК РФ);

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (п. 1 ст. 2 Закона).

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях главы 33 "Торговый сбор" Кодекса, в том числе, используются следующие понятия:

1) объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 Кодекса, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор;

2) торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

К объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, согласно пункту 1.6 Порядка, относятся объекты:

- Расположенные в коридорах, холлах, вестибюлях отдельно стоящих нежилых зданий (строений, сооружений), а также нежилых помещений в многоквартирных домах объекты осуществления торговли, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.1 Порядка);

- Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов, в том числе через окно выдачи товаров, без доступа покупателей в помещение (п. 1.6.2 Порядка);

- Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые двумя и более организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.3 Порядка).

Понятие "торгового объекта" для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Кроме того, согласно пункту 72 "ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения", утвержденного Приказом Росстандарта от 28.08.2013 N 582-ст, торговля по образцам - это форма розничной торговли, осуществляемая по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

Статья 497 ГК РФ предусматривает, что договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

Пунктом 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

С учетом данной нормы выставление образца товара в месте продажи (на прилавках, витринах и т.п.) является демонстрацией товара, т.е. публичной офертой договора розничной купли-продажи.

Департаментом в ходе проведения сбора сведений об объекте было установлено, что общество осуществляет торговую деятельность по адресу: г. Москва, ш. Волоколамское, д. 116, стр. 1, комн. 120, 121.

Суды установили, что на объекте выставлены образцы вариантов тканей для штор, виды карнизов, жалюзи, декоративных аксессуаров. Указанный Объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки и демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, что также подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений, присутствовал продавец. На Объекте имеется Контрольно-кассовая техника, зарегистрированная по указанному адресу, в материалы дела представлены копии чеков на оплату товара. Выкладка и демонстрация товаров (их образцов) подтверждены фотоматериалами по Объекту, включенными в раздел 6 "Фотографии объекта осуществления торговли.

Суды пришли к выводу о том, что, общество осуществляет торговлю через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и является плательщиком торгового сбора, а департамент, выявив объект обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно включил его в Список и составил Акт от 28.09.2022 N 44298.

При таких обстоятельствах, суды пришли к выводу об отсутствии совокупности условий для удовлетворения заявленных обществом требований.

Выводы судов основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки доказательств и на правильном применении норм материального и процессуального права с учетом таких обстоятельств.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2023 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2023 по делу N А40-298035/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Ю.С. Петропавловская

Судьи

О.В. Анисимова Р.Р. Латыпова