Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 сентября 2009 г. № КГ-А40/8411-09 Признавая незаконным предписание уполномоченного органа о приведении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг в соответствие с требованиями законодательства, суд исходил из того, что представленная обществом вместе с обязательным предложением о выкупе у остальных акционеров соответствующих ценных бумаг банковская гарантия соответствовала требованиям законодательства и, соответственно, права и законные интересы акционеров общества банковская гарантия не нарушала

Справка

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.,

судей Брагиной Е.А., Петровой В.В.,

при участии в заседании:

от заявителя Фролова Л.В., директор,

от ответчика Салихова Н.Б., дов. от 04.08.2009 г. № 05-08/13577,

от третьего лица неявка, извещен,

рассмотрев 27 августа 2009 г. в судебном заседании кассационную жалобу РО ФСФР в ЦФО (ответчик) на решение от 17 марта 2009 г. Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Ласкиным Л.В. на постановление от 21 мая 2009 г. № 09АП-7746/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Москвиной Л.А., Захаровым С.Л., Свиридовым В.А. по заявлению ЗАО «Стивен-Инвест» о признании недействительным предписания к РО ФСФР в ЦФО третье лицо: ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий», установил:

закрытое акционерное общество «Стивен-Инвест» (далее - ЗАО «Стивен-Инвест») обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе (далее - РО ФСФР в ЦФО) о признании незаконным вынесенного этим федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг предписания от 14.11.2008 г. № 1253/ОП о приведении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации.

В обоснование предъявленных требований ЗАО «Стивен-Инвест» сослалось на отсутствие в пункте 5 статьи 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» требований об обязательном указании в банковской гарантии перечня документов, на основании которых гарант производит оплату, на отсутствие в реестре Открытого акционерного общества «Внуковский завод огнеупорных изделий» (далее - ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий») счетов депо владельца ценных бумаг и нахождении всех акций на лицевых счетах акционеров, а также на невозможность представления документа, подтверждающего наибольшую цену и дату совершения последней сделки, по которой в течение шести месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в адрес эмитента, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести приобретаемые на основании обязательного предложения эмиссионные ценные бумаги по такой цене, поскольку ЗАО «Стивен-Инвест» и его аффилированные лица в указанный период таких обязательств не принимали и сделок не совершали.

Определением от 4 февраля 2009 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий».

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17 марта 2009 г. по делу № А40-88979/08-146-673, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2009 г. № 09АП-7746/2009-АК, требования удовлетворены.

При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что представленная ЗАО «Стивен-Инвест» вместе с обязательным предложением о выкупе у остальных акционеров ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» соответствующих ценных бумаг банковская гарантия Банка УРАЛСИБ от 31.10.2008 г. № 1/3253 соответствовала требованиям, установленным в пункте 5 статьи 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», которая не содержит требования об обязательном указании в банковской гарантии перечня документов, на основании которых гарант производит оплату, а требование о представления документа, подтверждающего наибольшую цену и дату совершения последней сделки по приобретению ЗАО «Стивен-Инвест» и его аффилированными лицами акций ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» до направления обязательного предложения, является невыполнимым, поскольку такие сделки не совершались.

В кассационной жалобе РО ФСФР в ЦФО ссылается на несоответствие выводов, изложенных в решении и постановлении, обстоятельствам дела, и неприменение судами норм, подлежащих применению, в связи с чем просит решение от 17 марта 2009 г. и постановление от 21 мая 2009 г. отменить и в удовлетворении требований отказать.

Заявитель указывает, что поскольку заключение акционером с депозитарием (номинальным держателем) договора о счете депо может быть произведено и после получения ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» обязательного предложения ЗАО «Стивен-Инвест», а представленная этим лицом вместе с обязательным предложением банковская гарантия Банка УРАЛСИБ от 31.10.2008 г. № 1/3253 содержит условие только о том, что к требованию бенефициара о совершении платежа в соответствии с данной гарантией должен быть приложен оригинал уведомления о списании ценных бумаг с лицевого счета бенефициара и зачислении на лицевой счет принципала, выданного регистратором принципала (ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.») на основании оферты, и не содержит возможности списания ценных бумаг со счета депо, следовательно, акционер, чьи акции стали бы учитываться в реестре на лицевом счете номинального держателя, не смог бы исполнить требование этой банковской гарантии, и тем самым нарушаются требования пункта 8 статьи 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах»; что в соответствии с подпунктом «д» пункта 2.4 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом ФСФР России от 13.07.2006 г. № 06-76/пз-н на основании пункта 7 статьи 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах», вместе с обязательным предложением в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг должен представляться документ, содержащий наибольшую цену и дату совершения последней сделки, по которой в течение шести месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в общество, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести приобретаемые на основании обязательного предложения эмиссионные ценные бумаги по такой цене, или указание на то, что упомянутые лица в течение указанного срока не приобретали и не принимали на себя обязанность приобрести соответствующие эмиссионные ценные бумаги, но ни один из этих документов ЗАО «Стивен-Инвест» представлен не был.

ЗАО «Стивен-Инвест» заявляет, что в период выкупа соответствующих ценных бумаг у других акционеров на основании обязательного предложения учет ценных бумаг с лицевых счетов на счета депо не переводился, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

Надлежащим образом извещенное о месте и времени судебного разбирательства ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечило, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты отмене не подлежат в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и было установлено судами первой и апелляционной инстанций, ЗАО «Стивен-Инвест» стало владельцем 86 процентов акций ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» в результате выкупа акций дополнительного выпуска путем закрытой подписки, а не в результате совершения сделок с другими акционерами.

В соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» ЗАО «Стивен-Инвест» 01.11.2008 г. направило обязательное предложение всем другим акционерам ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» - владельцам обыкновенных акций, содержащее публичную оферту о приобретении обыкновенных именных акций ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий».

В соответствии с пунктом 2 статьи 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» одновременно с направлением соответствующего предложения в ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» ЗАО «Стивен-Инвест» направило обязательное предложение и в РО ФСФР РФ в ЦФО вместе с банковской гарантией Банка УРАЛСИБ от 31.10.2008 г. № 1/3253.

РО ФСФР РФ в ЦФО 14.11.2008 г. вынесло оспариваемое по делу предписание № 1253/ОП о приведении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации.

Указанное предписание мотивировано тем, что согласно пункту 8 статьи 84.3 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» к требованию об оплате цены приобретаемых ценных бумаг может быть также приложен документ, подтверждающий списание приобретаемых ценных бумаг со счета депо владельца ценных бумаг, тогда в соответствии с банковской гарантии Банка УРАЛСИБ от 31.10.2008 г. № 1/3253, представленной вместе с обязательным предложением, к требованию бенефициара о совершении платежа в соответствии с данной гарантией должен быть приложен оригинал уведомления о списании ценных бумаг с лицевого счета бенефициара и зачислении на лицевой счет принципала, выданного регистратором принципала (ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.») на основании оферты, а также тем, что нарушены требования пункта 2.4 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом ФСФР России от 13.07.2006 г. № 06-76/пз-н, о представлении документа, содержащего наибольшую цену и дату совершения последней сделки, по которой в течение шести месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в адрес эмитента, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести приобретаемые на основании обязательного предложения эмиссионные ценные бумаги по такой цене.

Во исполнение предписания от 14.11.2008 г. № 1253/ОП ЗАО «Стивен-Инвест» направило в РО ФСФР в ЦФО письмо от 09.12.2008 г. № 49 (т. 1, л.д. 60), в котором указало, что ни само ЗАО «Стивен-Инвест», ни его аффилированные лица в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» обязательного предложения, не приобретали и не принимали на себя обязанность приобрести соответствующие эмиссионные ценные бумаги - акции обыкновенные именные бездокументарные (государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-00981-А).

Согласно пункту 3 статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» к обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, соответствующая требованиям пункта 5 статьи 84.1 названного Закона.

Пунктом 5 статьи 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что к добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия, которая должна предусматривать обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены настоящей главой. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг направляет лицу, представившему добровольное или обязательное предложение, предписание о приведении соответствующего предложения в соответствие с требованиями названного Федерального закона в следующих случаях:

непредставление документов, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом для направления в открытое общество соответствующего предложения;

отсутствие в соответствующем предложении всех сведений и условий, предусмотренных настоящей главой;

несоответствие порядка определения цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг требованиям Закона, в том числе в случае обнаружения в течение шести месяцев, предшествующих дате представления документов в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, факта манипулирования ценами в отношении приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг, который привел к занижению цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг.

Удовлетворяя требования, суды первой и апелляционной инстанции установили, что указанные в предписании от 14.11.2008 г. № 1253/ОП требования носят формальный характер и что РО ФСФР в ЦФО не было доказано нарушение прав акционеров ОАО «Внуковский завод огнеупорных изделий» банковской гарантией Банка УРАЛСИБ от 31.10.2008 г. № 1/3253, представленной вместе с обязательным предложением, поскольку акции акционеров в процессе их выкупа учитывались только на лицевых счетах, в связи с чем правомерно удовлетворили требования.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 марта 2009 г. по делу № А40-88979/08-146-673 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2009 г. № 09АП-7746/2009-АК по тому же делу оставить без изменения, а кассационную жалобу РО ФСФР в ЦФО - без удовлетворения.

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 сентября 2009 г. № КГ-А40/8411-09

Текст постановления предоставлен Федеральным арбитражным судом Московского округа по договору об информационно-правовом сотрудничестве

Документ приводится с сохранением орфографии и пунктуации источника