Письмо Федеральной налоговой службы от 18 июля 2024 г. № СД-4-3/8207@
“О применении ставки НДС”

Федеральная налоговая служба рассмотрела обращение ООО (далее - налогоплательщик) по вопросу применения ставки налога на добавленную стоимость (далее - НДС) при реализации печени рыбы мороженой и сообщает следующее.

Как следует из обращения налогоплательщика, при проведении камеральных налоговых проверок за 1 - 4 кварталы 2019 гг. налоговым органом сделан выводы о неправомерном применении указанным налогоплательщиком ставки НДС в размере 10 процентов в отношении печени трески мороженой и доначислен НДС по ставке 20 процентов.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) налогообложение НДС по ставке 10 процентов производится, в частности, при реализации море- и рыбопродуктов, в том числе рыбы охлажденной, мороженой и других видов обработки. При этом на основании последнего абзаца данного пункта коды видов товаров, перечисленных в пункте 2 статьи 164 Кодекса, определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (далее - ОКПД2).

Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКПД2, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации (далее - Перечень), утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908.

С 01.07.2021 Перечень дополнен, в том числе, позицией 10.20.16 "Печень и молоки рыбы мороженые" (изменения внесены постановлением Правительства Российской Федерации от 27.04.2021 N 656).

Указанные изменения в Перечень обратной силы не имеют.

В связи с этим, начиная с 01.07.2021 при реализации продукции, которой присвоен код ОКПД2 10.20.16 "Печень и молоки рыбы мороженые", применяется ставка НДС в размере 10 процентов. При реализации указанной продукции в налоговых периодах до 01.07.2021 следовало применять ставку НДС 20 процентов.

Одновременно сообщаем, что код ОКПД2 10.20.15 "Мясо рыбы (включая фарш) мороженое" не включает в себя печень рыбы, так как позиции ОКПД2 10.20.15 "Мясо рыбы (включая фарш) мороженое" и ОКПД2 10.20.16 "Печень и молоки рыбы мороженые" - это две самостоятельные позиции.

Данная позиция поддерживается Минфином России, а также решениями арбитражных судов (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 05.05.2022 N 303- ЭС22-7186, постановление Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 25.01.2024 г. N А05-2778/2023).

Что касается довода налогоплательщика о том, что Перечень, утверждаемый Правительством Российской Федерации, должен совпадать с перечнем продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 Кодекса, то следует отметить, что указанный вопрос рассматривался Конституционным Судом Российской Федерации (Определение от 27.10.2022 N 2704-О). Конституционный Суд указал, что нормативное регулирование, согласно которому перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКПД2, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации, в частности, рыбы охлажденной, мороженой и других видов обработки, утверждает Правительство Российской Федерации, не нарушает конституционных прав заявителя.

Аналогичным образом, Конституционным Судом Российской Федерации в Определении от 30.01.2024 N 51-О сделаны выводы о том, что федеральный законодатель вправе установить льготы посредством предоставления Правительству Российской Федерации полномочий по определению Перечня медицинских товаров, реализация которых освобождается от налогообложения НДС.

Таким образом, Правительство Российской Федерации в пределах полномочий, предоставленных ему федеральным законодателем, определило перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКПД2, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации.

Аналогичные выводы содержатся в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 14.11.2016 N 304-КГ16-14961 в отношении зерна. Согласно указанным выводам обложение НДС по льготной налоговой ставке должно производиться в отношении реализации только той сельскохозяйственной продукции, которая отвечает кодам ОКП, перечисленным в Перечне. При этом, в частности, не все виды зерна, имеющие коды по ОКП, приведены в Перечне для целей применения пониженной налоговой ставки.