Вопрос: Компания ООО (далее - компания) планирует заняться поставкой лома Драгоценных металлов (далее - ДМ) на аффинажные предприятия Российской Федерации. Покупка лома ДМ планируется как на внутреннем рынке, так и импорт из стран ЕАЭС, и иных дружественных стран. Для этого компания встала на учет в системе ГИСС ДМДК, заключила ряд договоров с аффинажными предприятиями РФ.

Однако в процессе проработки конструкции договорных отношений между компанией и аффинажными предприятиями, встал вопрос о трактовке и применении пункта 8 ст. 161 НК РФ. За разъяснениями компания обратилась в Инспекцию ФНС России по месту своей регистрации. После получения формального ответа, состоялось личное общение с представителями ИФНС, на котором они пояснили, что поскольку практики по этому вопросу нет, иного ответа и мнения у них на сегодняшний день не будет.

Поэтому обращаюсь к вам как к регулятору для формирования позиции по правоприменительной практике п. 8 ст. 161 НК РФ.

По договору поставки (далее - договор) планируется реализация ломов и отходов драгоценных металлов. Данные лом и отходы являются многокомпонентным сырьем, в химический состав которого входят драгоценные металлы (золото, серебро). Соотношение драгоценных металлов в разных партиях, поставляемых в рамках договора, различное.

Стоимость данного лома определена как стоимость отдельных компонентов. Стоимость и вес отдельных компонентов (золото, серебро) определяются лабораторией аффинажного предприятия в порядке, установленном в договоре.

- лом и отходы, содержащие драгоценные металлы (в первичных документах называются: "драгоценные металлы в сырье", "лом и отходы драгоценных металлов").

В соответствии с Национальным стандартом РФ ГОСТ Р 52793-2007 "Металлы драгоценные. Термины и определения":

- содержащее драгоценный металл вторичное сырье: лом и отходы, полученные в результате использования драгоценного металла при производстве из него готовой продукции, в технике и быту, заготовляемые для последующей переработки (п. 10).

При этом согласно примечанию, к п. 10:

"Содержащее драгоценный металл вторичное сырье является частным случаем лома и отходов цветных металлов".

Согласно п. 37 лом драгоценного металла - пришедшие в негодность, утерявшие эксплуатационную ценность или подлежащие ликвидации изделия и/или их составные части, которые содержат драгоценный металл и могут быть использованы в качестве вторичного сырья для извлечения из них драгоценного металла. Примечание - лом драгоценного металла является частным случаем лома цветных металлов.

Согласно п. 38 отход драгоценного металла: остатки содержащих драгоценный металл сырья, материалов, промежуточных продуктов металлургического производства, образующиеся при производстве и использовании продукции технического и бытового назначения, включая неисправимый брак, которые могут быть использованы для последующей переработки. Примечание - отход драгоценного металла является частным случаем отхода цветных металлов.

Реализация вышеуказанных лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, осуществляется в адрес организации, непосредственно занимающейся производством и (или) аффинажем драгоценных металлов.

Наша организация применяет общий режим налогообложения и является плательщиком НДС. При реализации на территории РФ лома и отходов цветных металлов НДС платят покупатели, то есть покупатели признаются налоговыми агентами. Это установлено абз. 5 п. 8 ст. 161 Налогового кодекса РФ.

Возможно ли применение к данной операции при реализации лома и отходов в драгоценных металлах исчисление НДС в порядке, установленном п. 8 ст. 161 НК РФ, в силу того, что по определению стандартов лом драгоценного металла является частным случаем лома цветных металлов?

Ответ Инспекции ФНС России содержал формальный критерий, ссылку на подпункт 9 пункта 3 статьи 149 Кодекса операции по реализации лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов, и аффинажа освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость. Данный пункт предполагает "освобождение от НДС", то есть по сути компания должна уменьшить свою выручку в операции на 20%, что является невозможным и не реализуемым на практике, поэтому применение данного пункта НК, к Лому ДМ является минимальным.

Ответ: Департамент налоговой политики рассмотрел обращение по вопросам применения налога на добавленную стоимость в отношении планируемых операций по реализации лома и отходов драгоценных металлов. Департамент налоговой политики сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно отмечаем, что согласно подпункту 9 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) операции по реализации лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" производство драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, и аффинаж драгоценных металлов. При этом ломом и отходами драгоценных металлов являются изделия (продукция), используемые для извлечения драгоценных металлов и утратившие свои потребительские и (или) функциональные свойства, брак, возникший в процессе производства изделий (продукции), содержащих драгоценный металл, а также остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, других изделий (продукции), используемые для извлечения драгоценных металлов и образовавшиеся в процессе производства.

В связи с этим операции по реализации лома и отходов драгоценных металлов освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость в случае, если лом и отходы драгоценных металлов приобретаются лицом, непосредственно осуществляющим производство и (или) аффинаж драгоценных металлов.

Что касается применения налога на добавленную стоимость в отношении операций по реализации лома и отходов цветных металлов, содержащих драгоценные металлы, то абзацем пятым пункта 8 статьи 161 Кодекса предусмотрено, что налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации лома и отходов черных и цветных металлов определяется налоговыми агентами, которыми признаются покупатели (получатели) данных товаров.

Сырьевые товары, содержащие драгоценные металлы, а именно руды и концентраты цветных металлов (медь, цинк, свинец, сурьма, олово), рассматриваются как медные, цинковые и др. руды и концентраты, то есть товарное название руды (концентрата) устанавливается по содержанию основного полезного компонента.

Таким образом, лом и отходы металлов, содержащие в качестве основного компонента цветные металлы и в незначительном количестве драгоценные металлы, могут быть отнесены к лому и отходам цветных металлов.

Учитывая изложенное, налогообложение налогом на добавленную стоимость операций по реализации указанных лома и отходов цветных металлов производится в порядке, установленном абзацем пятым пункта 8 статьи 161 Кодекса.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.