Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 22 марта 2024 г. N 03-03-06/1/25783 Об учете убытков, полученных участниками договора инвестиционного товарищества от участия в инвестиционном товариществе до 1 января 2023 г.

В связи с обращением Департамент налоговой политики сообщает следующее.

Федеральным законом от 10.07.2023 N 318-ФЗ "О внесении изменений в статью 24.1 части первой и статью 278.2 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 318-ФЗ) статья 278.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) претерпела существенные изменения.

Согласно пункту 11 статьи 278.2 Кодекса в редакции, действующей до дня вступления в силу Федерального закона N 318-ФЗ, убытки инвестиционного товарищества по операциям, указанным в пункте 4 статьи 278.2 Кодекса, распределяются между участниками договора инвестиционного товарищества пропорционально установленной договором инвестиционного товарищества доле участия каждого из них в прибыли инвестиционного товарищества и учитываются ими для целей налогообложения в соответствии со статьями 278.2 и 283 Кодекса.

При этом пунктом 1.1 статьи 283 Кодекса определено, что перенос на будущее убытков, полученных налогоплательщиком от операций в рамках инвестиционного товарищества, осуществляется с учетом положений пункта 4 статьи 278.2 Кодекса.

В свою очередь, пунктом 4 статьи 278.2 Кодекса в редакции, действующей до дня вступления в силу Федерального закона N 318-ФЗ, установлено, что налоговая база по доходам, полученным участниками договора инвестиционного товарищества, определяется раздельно по следующим операциям в рамках инвестиционного товарищества: 1) с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг; 2) с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг; 3) с производными финансовыми инструментами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг; 4) с долями участия в уставном капитале организаций; 5) по прочим операциям инвестиционного товарищества.

В то же время согласно пункту 4 статьи 278.2 Кодекса в редакции Федерального закона N 318-ФЗ прибыль (убыток) инвестиционного товарищества определяется раздельно по следующим операциям: 1) по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, и с производными финансовыми инструментами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг; 2) по прочим операциям.

В соответствии с абзацем первым пункта 9 статьи 278.2 Кодекса в редакции Федерального закона N 318-ФЗ прибылью (убытком) участника договора инвестиционного товарищества от участия в инвестиционном товариществе признается часть прибыли (убытка) инвестиционного товарищества, определенная за отчетный (налоговый) период управляющим товарищем, ответственным за ведение налогового учета, пропорционально доле участия такого участника в прибыли инвестиционного товарищества в соответствии с пунктом 2 статьи 278.2 Кодекса, применительно к операциям, указанным в пункте 4 статьи 278.2 Кодекса, уменьшенная на сумму расходов, предусмотренных пунктом 7 статьи 278.2 Кодекса.

При этом прибыль (убыток) участника договора инвестиционного товарищества от участия в инвестиционном товариществе применительно к операциям, указанным в пункте 4 статьи 278.2 Кодекса, учитывается в составе внереализационных доходов (расходов) при определении соответствующей налоговой базы по указанным операциям, осуществленным таким участником вне рамок инвестиционного товарищества (абзац второй пункта 9 статьи 278.2 Кодекса в редакции Федерального закона N 318-ФЗ).

Таким образом, если ранее (до даты вступления в силу Федерального закона N 318-ФЗ) убытки, полученные налогоплательщиком от операций в рамках инвестиционного товарищества в предыдущем налоговом периоде, могли быть направлены только в уменьшение налоговой базы от соответствующего вида операций, произведенных в рамках инвестиционного товарищества, в текущем либо последующих налоговых периодах, то в настоящее время убытки, полученные налогоплательщиком от операций в рамках инвестиционного товарищества по итогам отчетного (налогового периода), включаются в составе внереализационных расходов при определении соответствующей налоговой базы по указанным операциям, осуществленным налогоплательщиком вне рамок инвестиционного товарищества.

При этом обращаем внимание, что согласно пункту 4 статьи 3 Федерального закона N 318-ФЗ действие положений абзаца второго пункта 2, пунктов 4-7, 9 и 11 статьи 278.2 Кодекса (в редакции Федерального закона N 318-ФЗ) распространяется на правоотношения, возникшие с 01.01.2023.

Учитывая вышеизложенное, в том числе действующее положение пункта 1.1 статьи 283 Кодекса, а также отсутствие переходных положений в отношении учета убытков, полученных участниками договора инвестиционного товарищества от участия в инвестиционном товариществе до 01.01.2023, такие убытки могут быть, по мнению Департамента, учтены после 01.01.2023 у налогоплательщика - участника договора инвестиционного товарищества по правилам, установленным статьей 283 Кодекса. При этом убытки от операций с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, и убытки от операций с производными финансовыми инструментами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, уменьшают налоговую базу от операций с необращающимися ценными бумагами и необращающимися производными финансовыми инструментами. В свою очередь, убытки от операций с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, убытки от операций с долями участия в уставном капитале организаций, и убытки от операций по прочим операциям инвестиционного товарищества, уменьшают общую налоговую базу по налогу на прибыль организаций.