Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 5 февраля 2024 г. N 03-07-11/8982 Об определении налоговой базы по НДС при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи акций и (или) долей в уставном капитале хозяйствующего общества

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 5 февраля 2024 г. N 03-07-11/8982

Вопрос: На основании пп. 2 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) ООО (далее - Общество) просит Министерство финансов Российской Федерации (далее - Минфин России) дать письменные разъяснения по вопросу применения законодательства РФ о налогах и сборах по следующему вопросу.

Ст. 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями.

Общество заключает с физическими лицами - гражданами РФ/российскими коммерческими организации (далее - Контрагент) соглашения о предоставлении опционов на приобретение акций/долей в уставном капитале российской коммерческой организации (далее - Опцион).

Согласно Опциону Контрагент предоставляет Обществу право заключить с ним договор купли-продажи акций/долей в уставном капитале организации, а Контрагент обязуется продать указанные акции/доли. Опцион является возмездным. За предоставленное право заключения договора Общество уплачивает контрагенту опционную премию, которая облагается НДС в общеустановленном порядке.

Условиями Опциона предусмотрено право Контрагента после направления Обществом Контрагенту уведомления об акцепте, но не позднее даты акцепта оферты, уплатить Обществу заранее определенную денежную сумму, с момента получения Обществом которой Опцион считается прекращенным (далее - Плата).

Таким образом, согласно Опциону, Контрагент вправе по своему усмотрению выбрать: либо исполнить обязательства по Опциону и заключить с Обществом договор купли-продажи акций/долей в уставном капитале, либо оплатить Обществу Плату и, тем самым, прекратить действие Опциона.

В соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. Как следствие, в отсутствие факта реализации товара (работы, услуги), а также передачи имущественных прав, объекта налогообложения НДС возникать не должно.

Основываясь на вышеизложенном, Общество просит разъяснить: возникает ли объект обложения НДС при получении Платы, выплачиваемой Контрагентом Обществу и позволяющей прекратить действие Опциона?

Ответ: В связи с обращением о применении налога на добавленную стоимость в ситуации и при условиях, изложенных в обращении, Департамент налоговой политики сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно сообщаем, что на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) передача имущественных прав признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Статьей 429.2 "Опцион на заключение договора" Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями.

Согласно пункту 5 статьи 155 Кодекса при передаче прав, связанных с правом заключения договора, и арендных прав налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 Кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 154 Кодекса при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При этом согласно статье 105.3 Кодекса цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, признаются рыночными.

Таким образом, при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи акций и (или) долей в уставном капитале хозяйствующего общества налоговую базу по налогу на добавленную стоимость следует определять как стоимость данного предоставляемого опциона, исчисленную исходя из рыночных цен, без включения в них налога.

Также отмечаем, что на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 162 Кодекса в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость включаются полученные налогоплательщиком денежные средства, связанные с оплатой реализованных этим налогоплательщиком товаров (работ, услуг). В связи с этим, денежные средства, полученные налогоплательщиком, не связанные с реализацией товаров (работ, услуг), в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не включаются.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует налоговым органам, налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.