Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 12 декабря 2023 г. N 03-07-07/119819

Вопрос: ИП на ОСНО оказывает услуги общественного питания и использует льготу по НДС предусмотренную п.п. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ. До октября 2023 г. ИП проживал в г. Москва, а в ноябре 2023 г. перезжает жить в г. Орел (изменяется место жительства) Т.е. РСВ за 1 кв. полугодие и 9 мес. 2023 г. сдавался в ФНС г. Москвы, а РСВ за 2023 г. будет сдаваться в ФНС г. Орла.

С 1.01.2024 г. для применения льготы по НДС, начинает действовать условие, предусмотренное нормой абз. 8 п.п. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ, а именно: реализация услуг общественного питания не облагается НДС "если за предыдущий календарный год, среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, определяемый исходя из данных расчетов по страховым взносам, не ниже размера среднемесячной начисленной заработной платы (за предыдущий) календарный год, в каждом субъекте Российской Федерации, в налоговые органы которого представляются указанные расчеты".

Исходя из нормы абз. 9 п.п. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ среднемесячный размер выплат за календарный год определяется путем деления суммы средних выплат и иных вознаграждений за каждый календарный месяц, входящий в указанный период, на количество месяцев указанного периода, за которые начислялись указанные выплаты и вознаграждения.

Т.е. для расчета размера среднемесячных выплат за календарный год необходимо брать все РСВ в т.ч. РСВ за год, согласно нормам НК РФ.

Вопрос.

1. Так как отчеты РСВ сдавались в ФНС и г. Москвы и сдадутся в ФНС г. Орла, требует ли НК РФ, чтобы показатель среднемесячной зарплаты за 2023 г. по сотрудникам ИП, по данным РСВ, был не менее среднеотраслевого показателя по коду 56 и г. Москвы и Орловской области? Или достаточно, чтобы размер среднемесячной зарплаты был не ниже среднеотраслевого показателя по коду 56 только Орловской области, так как РСВ за год сдастся в ФНС г. Орла?

Ответ: В связи с обращением по вопросу о среднемесячном размере выплат и иных вознаграждений, начисленных индивидуальным предпринимателем в пользу физических лиц, Департамент налоговой политики сообщает следующее.

На основании подпункта 38 пункта 3 статьи 149 главы 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27 ноября 2023 г. N 539-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Кодекс) с 1 января 2024 года организации и индивидуальные предприниматели, оказывающие услуги общественного питания, вправе применять освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость (далее - НДС) при соблюдении ряда условий, в том числе условия о среднемесячном размере выплат и иных вознаграждений, начисленных ими в пользу физических лиц.

Согласно абзацу восьмому подпункта 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса за календарный год, предшествующий году, в котором организацией или индивидуальным предпринимателем применяется освобождение от налогообложения НДС, среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных ими в пользу физических лиц, определяемый исходя из данных расчетов по страховым взносам, должен быть не ниже размера среднемесячной начисленной заработной платы в каждом субъекте Российской Федерации, в налоговый орган которого представлен расчет по страховым взносам за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение, по виду экономической деятельности, определяемому по классу 56 "Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков" раздела I "Деятельность гостиниц и предприятий общественного питания" в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности.

В соответствии с абзацем девятым подпункта 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных организацией или индивидуальным предпринимателем в пользу физических лиц, за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение (за первые девять месяцев календарного года, предшествующего году, в котором применяется освобождение), определяется путем деления средней суммы начисленных выплат и иных вознаграждений за указанный период на количество месяцев указанного периода, за которые начислялись выплаты и вознаграждения в пользу физических лиц по трудовым договорам. Величина средней суммы начисленных выплат и иных вознаграждений определяется путем деления суммы выплат и иных вознаграждений по трудовым договорам, определяемой исходя из данных расчетов по страховым взносам за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение (за первые девять месяцев календарного года, предшествующего году, в котором применяется освобождение), на показатель среднесписочной численности работников.

Пунктом 7 статьи 431 главы 34 "Страховые взносы" Кодекса предусмотрено, что индивидуальные предприниматели - плательщики страховых взносов представляют расчет по страховым взносам в налоговый орган по месту жительства физического лица, производящего выплаты и иные вознаграждения физическим лицам.

Таким образом, среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных индивидуальным предпринимателем в пользу физических лиц, сравнивается с размером среднемесячной начисленной заработной платы того субъекта Российской Федерации, в котором находится место жительства индивидуального предпринимателя и, соответственно, в налоговый орган которого им представляются расчеты по страховым взносам, независимо от того, в каком субъекте Российской Федерации индивидуальный предприниматель фактически осуществляет предпринимательскую деятельность.

В случае, если в течение календарного года индивидуальный предприниматель меняет адрес регистрации между субъектами Российской Федерации, то среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных им в пользу физических лиц, следует сравнивать с размером среднемесячной начисленной заработной платы за календарный год в каждом субъекте Российской Федерации, в налоговые органы которых представлялись расчеты по страховым взносам.

Так, согласно приказу ФНС России от 29 сентября 2022 г. N ЕД-7-11/878@ расчет по страховым взносам, представляемый за расчетный период календарный год в целом по плательщику формируется нарастающим итогом. В то же время сведения, необходимые для расчета среднемесячного размера выплат и иных вознаграждений, предусмотренного абзацем девятым подпункта 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса, представляются в составе расчета по страховым взносам только за последние три месяца расчетного периода - октябрь, ноябрь, декабрь (за январь-сентябрь в соответствующих расчетах по страховым взносам по итогам отчетных периодов - квартала, полугодия и девяти месяцев).

Принимая во внимание, что среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных налогоплательщиком в пользу физических лиц, определяется исходя из данных, содержащихся в представленных им в налоговые органы расчетов по страховым взносам за первый квартал, полугодие, 9 месяцев и за год, и учитывая, что при изменении места жительства индивидуальный предприниматель представлял расчеты по страховым взносам в течение предыдущего календарного года как по прежнему месту жительства, так и по новому месту жительства, среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных таким индивидуальным предпринимателем в пользу физических лиц, следует сравнивать со среднемесячной начисленной заработной платой всех субъектов Российской Федерации, в налоговые органы которых им представлялись расчеты по страховым взносам за первый квартал, полугодие, 9 месяцев, за календарный год. При этом сравнивается среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных индивидуальным предпринимателем в пользу физических лиц, за каждый из периодов, рассчитываемый исходя из количества полных календарных месяцев, входящих в период по одному и другому месту жительства (полным календарным месяцем также считается месяц, в котором индивидуальный предприниматель поменял место жительства после 15 числа месяца), со среднемесячной заработной платой в каждом из таких субъектов Российской Федерации, рассчитанные в целом за предыдущий календарный год.

Например, 25 июня 2023 года индивидуальный предприниматель сменил место жительства с одного субъекта Российской Федерации (субъект N 1) на другой субъект Российской Федерации (субъект N 2). В 2023 году расчеты по страховым взносам за 1 квартал представлялись в налоговые органы субъекта N 1, а расчеты по страховым взносам за полугодие, 9 месяцев и год - в налоговые органы субъекта N 2. Индивидуальному предпринимателю следует рассчитанный за период январь-июнь 2023 года среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц, сравнить с размером среднемесячной начисленной заработной платы по субъекту N 1 за календарный 2023 год, а рассчитанный за период июль-декабрь 2023 года среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц, сравнить с размером среднемесячной начисленной заработной платы по субъекту N 2 за календарный 2023 год.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.