Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 29 мая 2023 г. N 03-08-05/48861 О доходах иностранной организации - налогового резидента Японии, полученных в виде компенсационной выплаты за расторжение договора "Валютный своп"

Департамент налоговой политики рассмотрел обращение от 27.03.2023 и по вопросу применения положений законодательства Российской Федерации о налогах и сборах сообщает следующее.

Порядок налогообложения доходов иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации, определен нормами статей 246, 247 и пунктом 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), исходя из положений которых доходы от источников в Российской Федерации подлежат обложению налогом, удерживаемым в соответствии с нормами статьи 310 Кодекса налоговым агентом при каждой выплате дохода.

Согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 309 Кодекса к доходам от источников в Российской Федерации относятся также "иные аналогичные доходы".

В соответствии с пунктом 2 статьи 309 Кодекса доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5, 6 и 9.1 пункта 1 статьи 309 Кодекса, а также имущественных прав, за исключением указанных в подпункте 9.2 пункта 1 статьи 309 Кодекса, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 Кодекса, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.

Исходя из изложенного аналогичный характер дохода, по нашему мнению, заключается в том, что такой доход относится к доходам от источников в Российской Федерации и не связан с деятельностью иностранной организации через постоянное представительство, за исключением доходов, указанных в пункте 2 статьи 309 Кодекса.

При этом в силу норм статьи 7 Кодекса при налогообложении дохода, выплачиваемого иностранной организации, следует учитывать положения Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Японии об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и о предотвращении избежания и уклонения от уплаты налогов от 07.09.2017 (далее - Конвенция) при условии представления последней подтверждающих документов, предусмотренных статьей 312 Кодекса.

При применении международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения следует учитывать Комментарии к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития по налогам на доход и капитал (далее - Комментарии и Модельная конвенция), на основе которой заключаются соглашения об избежании двойного налогообложения с иностранными государствами.

В соответствии с пунктом 21.1 Комментариев к статье 11 "Проценты" Модельной конвенции определение процентов не распространяется на выплаты, произведенные по определенным видам производных финансовых инструментов, в основе которых отсутствует долговое обязательство (например, процентный своп). Однако определение процентов применяется в той мере, в которой заем считается существующим согласно принципу "приоритета сущности над формой", принципу "злоупотребления правами" или иной аналогичной доктрине.

Таким образом, к доходам иностранной организации - налогового резидента Японии, полученным в виде компенсационной выплаты за расторжение договора "Валютный своп", применяются положения пункта 3 статьи 20 Конвенции.

Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.