Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 22 декабря 2022 г. N 03-03-06/1/126010

Департамент налоговой политики в связи с обращением организации сообщает, что согласно Регламенту Министерства финансов Российской Федерации, утвержденному приказом Минфина России от 14.09.2018 N 194н, в Министерстве не рассматриваются по существу обращения организаций по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.

Вместе с тем сообщается, что согласно пункту 18 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами 21, 21.1, 21.3-21.5 пункта 1 статьи 251 НК РФ.

Согласно подпункту 21.5 пункта 1 статьи 251 НК РФ в редакции Федерального закона от 21.11.2022 N 443-ФЗ "О внесении изменений в статью 4 части первой, часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде сумм прекращенных в 2022 году обязательств, в частности:

по договору займа (кредита), заимодавцем (кредитором) по которому на 1 марта 2022 года является иностранная организация (иностранный гражданин), в случае принятия решения о прощении долга такой иностранной организацией (иностранным гражданином) либо иностранной организацией (иностранным гражданином) или российской организацией (физическим лицом), получившей (получившим) право требования по такому договору займа (кредита) до 31 декабря 2022 года (в том числе процентов, учтенных в составе внереализационных расходов).

Таким образом, если заимодавцем (кредитором) на 1 марта 2022 года по договору займа (кредита) является иностранная организация (иностранный гражданин) и задолженность по такому договору с учетом процентов прощается непосредственно самой иностранной организацией - кредитором (иностранным гражданином) или организациями (физическими лицами), получившими право требования по такому договору займа (кредита) до 31 декабря 2022 года, то соответствующие суммы не признаются доходами налогоплательщика, подлежащими налогообложению.

При этом следует учитывать, что в соответствии с пунктом 3 статьи 269 НК РФ в случае, если размер контролируемой задолженности налогоплательщика более чем в 3 раза (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств этого налогоплательщика (далее в настоящей статье - собственный капитал) на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов этого налогоплательщика, применяются правила, установленные пунктами 4-6 статьи 269 НК РФ. При определении размера контролируемой задолженности налогоплательщика в целях статьи 269 НК РФ учитываются суммы контролируемой задолженности, возникшей по всем обязательствам этого налогоплательщика, указанным в пункте 2 статьи 269 НК РФ, в совокупности.

Таким образом, если в силу пункта 2 статьи 269 НК РФ задолженность по договору займа (кредита) отвечает признакам контролируемой задолженности, а также соответствует требованиям пункта 3 статьи 269 НК РФ, то в состав расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль включается предельный размер процентов, рассчитанный в соответствии с пунктом 4 статьи 269 НК РФ.

Следовательно, если прощается задолженность по договору займа (кредита), в том числе, соответствующая признакам контролируемой задолженности (пункт 2 статьи 269 НК РФ), то по смыслу подпункта 21.5 пункта 1 статьи 251 НК РФ, суммы списанной кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами) в виде прекращенных в 2022 году обязательств по такому договору (основной долг, проценты, в том числе, учтенные в составе внереализационных расходов и др.) не признаются внереализационными доходами налогоплательщика-должника.