Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 2 ноября 2021 г. N 03-07-11/88699 О применении НДС при реализации услуг (работ), оказываемых (выполняемых) в процессе осуществления хозяйственной деятельности должником, признанным в соответствии с законодательством РФ несостоятельным (банкротом)

Вопрос: Прошу дать разъяснения действующего законодательства о налогах и сборах по следующим вопросам.

Решением Арбитражного суда ООО признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыта процедура конкурсного производства.

Должник находится на общей системе налогообложения.

После признания ООО несостоятельным (банкротом) Должник продолжает осуществлять хозяйственную деятельность в области жилищно-коммунального хозяйства по приготовлению горячей воды и передаче тепловой энергии.

На основании подп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ операции по реализации товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством РФ несостоятельными (банкротами), в том числе товаров (работ, услуг), изготовленных и (или) приобретенных (выполненных, оказанных) в процессе осуществления хозяйственной деятельности после признания должников в соответствии с законодательством РФ несостоятельными (банкротами), не являются объектом обложения НДС.

Исходя из толкования вышеуказанной нормы, реализация товаров, изготовленных в ходе текущей деятельности организации-банкрота, относится к "безобъектным" операциям. Соответственно, заявить к вычету "входной" налог по товарам (работам, услугам), участвующим в таких операциях, организация-банкрот не вправе.

При этом, ООО при выставлении счетов также не вправе начислить НДС на реализованную продукцию, работы и услуги и счета-фактуры при реализации своей продукции (будь то работы, услуги или товары) Должник покупателям не выставляет. При этом покупатель не сможет воспользоваться вычетом по такому документу (счету-фактуре). Соответственно, если организация-банкрот выставит счет-фактуру с НДС, сторонам предстоит договариваться об исправлении документов.

Ввиду того, что ООО продолжает осуществлять текущую деятельность, возникает спорная ситуация, когда покупателям компания-банкрот ООО должна выставлять счета за оказанные услуги не начисляя НДС, а оплачивать ресурсы для осуществления хозяйственной деятельности обязана с НДС, т.к. продавцы ресурсов находятся на основной системе налогообложения.

Таким образом, ООО, не начисляя НДС на реализованную продукцию, должно оплачивать приобретаемые у продавцов ресурсы с входным НДС. Данная ситуация еще более увеличивает задолженность ООО и ставит компанию в еще более невыгодное положение после признания компании банкротом.

На основании изложенного просим дать разъяснения в сложившейся ситуации в отношении выставления НДС и оплаты "входного" НДС, т.к. ООО продолжает осуществлять социально значимую деятельность по передаче горячей воды и теплоснабжению конечных потребителей в рамках конкурсного производства в процедуре банкротства:

1. Может ли ООО в процедуре банкротства оплачивать приобретаемые ресурсы для текущей хозяйственной деятельности продавцам без НДС?

2. Может ли ООО в процедуре банкротства выставлять счета за оказанные услуги, начисляя НДС?

Ответ: Департамент налоговой политики рассмотрел обращение по вопросам применения налога на добавленную стоимость при реализации услуг (работ), оказываемых (выполняемых) в процессе осуществления хозяйственной деятельности должником, признанным в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельным (банкротом), и сообщает.

В соответствии с подпунктом 15 пункта 2 статьи 146 главы 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость операции по реализации товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), в том числе товаров (работ, услуг), изготовленных и (или) приобретенных (выполненных, оказанных) в процессе осуществления хозяйственной деятельности после признания должников в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами).

Таким образом, работы (услуги), выполняемые (оказываемые) в процессе осуществления хозяйственной деятельности должниками, признанными в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не являются.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 170 Кодекса суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случае их приобретения для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с пунктом 2 статьи 146 Кодекса.

В связи с этим суммы налога на добавленную стоимость товарам (работам, услугам), приобретаемым налогоплательщиком-банкротом в ходе осуществления текущей хозяйственной деятельности для выполнения работ (оказания услуг), операции по реализации которых не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость на основании подпункта 15 пункта 2 статьи 146 Кодекса, к вычету не принимаются, а учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг).

Согласно пункту 3 статьи 169 Кодекса налогоплательщики налога на добавленную стоимость обязаны составлять счета-фактуры при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса (за исключением операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со статьей 149 Кодекса).

Таким образом, обязанность по составлению счетов-фактур при осуществлении операций, не признаваемых объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость, а также операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со статьей 149 Кодекса, Кодексом не установлена. В связи с этим при осуществлении операций, не являющихся объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 15 пункта 2 статьи 146 Кодекса, счета-фактуры не составляются.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.