Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 24 сентября 2021 г. N 03-07-05/78041 О применении налоговой ставки по НДС в размере 0 процентов организацией, осуществляющей на участке недр добычу драгоценных металлов, извлечение руды из коренных (рудных пород) с получением комплексных руд и производство драгоценных металлов из добытых комплексных руд, содержащих драгоценные металлы, в случае, если лицензия на право пользования данным участком недр принадлежит сторонней организации

Вопрос: На основании пункта 1 статьи 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации общество с ограниченной ответственностью (ООО) просит дать письменное разъяснение по вопросу применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, а именно, применения подпункта 6 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ:

Согласно статье 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях":

- добыча драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы;

- производство драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов.

Согласно действующему законодательству к лицам, которые могут быть признаны субъектами добычи и производства драгоценных металлов, относятся и иные лица, в том числе не имеющие лицензию на право пользования участками недр.

Так, абзацем 5 статьи 9 Закона N 2395-1 "О недрах" предусмотрено, что в случае, если федеральными законами установлено, что для осуществления отдельных видов деятельности, связанных с пользованием недрами, требуются разрешения (лицензии), пользователи недр должны иметь разрешения (лицензии) на осуществление соответствующих видов деятельности, связанных с пользованием недрами, или привлекать для осуществления этих видов деятельности лиц, имеющих такие разрешения (лицензии).

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость" в п. 19 указано, что из взаимосвязанного толкования подпункта 6 пункта 1 статьи 164 НК РФ и положений статьи 4 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" и статьи 9 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" следует вывод о том, что указанную ставку налога вправе применять лица, которые могут быть признаны субъектами добычи и производства драгоценных металлов в соответствии с названным специальным законодательством, то есть прежде всего имеющие лицензию на право пользования участками недр.

По мнению ООО, позиция Пленума ВАС определяет, что ставку налога 0% вправе применять лица, прежде всего имеющие лицензию на право пользования участками недр, а также иные лица, которые могут быть признаны субъектами добычи и производства драгоценных металлов.

ООО считает, что лицом, которое может быть признано субъектом добычи и производства драгоценных металлов, может явиться Общество 1, осуществляющее геолого-разведочные работы, работы по проходке горных выработок, бурение, опробование, подготовительные работы, а также горные работы по добыче полезного ископаемого на лицензионном участке, принадлежащим Обществу 2, имеющим лицензию для геологического изучения, разведки и добычи полезного ископаемого (рудного золота).

Общество 2 не имеет специальных разрешений (лицензий) на осуществление специальных видов работ, в том числе на хранение взрывчатых веществ, на проведение взрывных работ, на проведение маркшейдерских работ и т.д. В связи с этим Общество 2 не может собственными силами осуществлять геолого-разведочные работы и работы по проходке горных выработок, а также горные работы по добыче полезного ископаемого на лицензионном участке.

На основании Соглашения с Обществом 2, Общество 1 собственным квалифицированным персоналом, необходимым для разработки указанного горного участка, проводит геолого-разведочные работы на участке, в том числе проходку наземных и подземных горных выработок. В период проведения работ по отбору крупнообъемных полупромышленных проб из первичных и смешанных руд, из недр в пределах указанного месторождения Обществом 1 извлекается золотосодержащая руда. Переработка добытой Обществом 1 руды производится на мощностях принадлежащей ему золотоизвлекательной фабрики.

Учитывая, что Общество 1 на основании соответствующих разрешений и лицензий самостоятельно осуществляет разработку горного участка, геолого-разведочные работы на участке с дальнейшим получением из добытого минерального сырья (руды) сплава доре, считаем, что Общество 1 также является субъектом добычи и производства драгоценных металлов в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с п. 6 ст. 164 НК РФ налогообложение по НДС производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации в том числе драгоценных металлов банкам налогоплательщиками, осуществляющими добычу драгоценных металлов.

При таких обстоятельствах, поскольку Общество 1 в соответствии с Законом N 2395-1 "О недрах" собственными силами единолично участвует в процессе добычи драгоценных металлов на указанном участке, единолично участвует в извлечении руды из коренных (рудных) пород указанного участка с получением комплексных руд, единолично участвует в производстве драгоценных металлов из добытых комплексных руд, содержащих драгоценные металлы, просим пояснить, соблюдаются ли в данном случае Обществом 1 условия применения льготы по НДС в соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 164 НК РФ.

Ответ: В связи с обращением о применении налоговой ставки по налогу на добавленную стоимость в размере 0 процентов, предусмотренной подпунктом 6 пункта 1 стати 164 Налогового кодекса Российской Федерации, организацией, осуществляющей на участке недр добычу драгоценных металлов, извлечение руды из коренных (рудных пород) с получением комплексных руд и производство драгоценных металлов из добытых комплексных руд, содержащих драгоценные металлы, в случае, если лицензия на право пользования данным участком недр принадлежит сторонней организации, Департамент налоговой политики сообщает, что решение поставленного в обращении вопроса предполагает проведение экспертизы соглашения, заключенного указанными организациями.

В то же время на основании пункта 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, в Минфине России не рассматриваются по существу обращения по проведению экспертиз договоров и иных документов, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.

В связи с этим рассмотреть вышеуказанное обращение по существу не представляется возможным.

Одновременно сообщаем, что в соответствии с подпунктом 6 пункта 1 стати 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при реализации драгоценных металлов Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам налогоплательщиками, осуществляющими добычу или производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, а также налогоплательщиками, осуществляющими без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, налогообложение налогом на добавленную стоимость производится по налоговой ставке в размере 0 процентов.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (далее - Федеральный закон N 41-ФЗ) добыча драгоценных металлов осуществляется исключительно организациями, получившими в порядке, установленном Федеральным законом N 41-ФЗ и другими федеральными законами, специальные разрешения (лицензии).

В соответствии со статьей 6 Закона Российской Федерации от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 "О недрах" (далее - Закон о недрах) недра предоставляются в пользование для установленных указанной статьей целей.

На основании части первой статьи 11 Закона о недрах предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии.

Таким образом, ставку налога на добавленную стоимость в размере 0 процентов, предусмотренную подпунктом 6 пункта 1 статьи 164 Кодекса, вправе применять налогоплательщики, признаваемые субъектами добычи и производства драгоценных металлов в соответствии с положениями Закона о недрах и Федерального закона N 41-ФЗ и, соответственно, имеющие лицензию на право пользования недрами, а также налогоплательщики, осуществляющие без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

В связи с этим положения подпункта 6 пункта 1 статьи 164 Кодекса на налогоплательщиков, принимающих участие в добыче и (или) производстве драгоценных металлов, но не имеющих лицензии на право пользования недрами, не распространяются.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.