Письмо Федеральной налоговой службы от 6 апреля 2021 г. № СД-4-3/4609@ “О направлении ответа на запрос”

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России), рассмотрев запрос по вопросу правомерности применения проверяемым налогоплательщиком, как налоговым агентом освобождения от исчисления, удержания и перечисления налога при исчислении налога с лицензионных доходов, полученных белорусской организацией от источников в Российской Федерации, сообщает следующее.

Как следует из запроса, ПАО (далее - Общество) на основании Лицензионного Договора на передачу прав на программное обеспечение были выплачены доходы в адрес Общества с дополнительной ответственностью Республика Беларусь (далее - ОДО) в сумме 8,8 млн. рублей.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 11 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь от 21.04.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество» доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Однако, на основании пункта 2 статьи 11 данного соглашения такие доходы от авторских прав и лицензий могут облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но, если получатель фактически имеет право на эти доходы, налог, взимаемый таким образом, не может превышать 10 процентов валовой суммы доходов от авторских прав и лицензий.

Вместе с тем, ФНС России в пункте 3 письма от 20.02.2021 № ШЮ-4-13/2243@ «Об отдельных вопросах контроля Налоговых расчетов (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов» указала на то, что положения соглашений об избежании двойного налогообложения (далее - Соглашения) не предоставляют налогоплательщикам право произвольного выбора в отношении необходимости уплаты налога с соответствующего дохода на территории Российской Федерации или на территории другого Договаривающегося государства.

Наличие в ряде Соглашений формулировки о том, что доходы, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве «могут облагаться налогом в этом другом Государстве» и одновременно формулировки «могут также облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают» означает, что государство, налоговым резидентом которого является получатель таких доходов, обладает неограниченным правом на взимание налога с этого вида доходов. Одновременно данная норма сохраняет возможность взимания налога в Российской Федерации как государстве источника дохода, ограничивая максимальный размер применяемой при этом налоговой ставки. То есть двойное налогообложение устраняется частичным освобождением дохода от взимания налога в Российской Федерации. При этом участники указанных операций не вправе по своему усмотрению выбирать, в каком из государств должны уплачиваться налоги.

Наличие освобождения от уплаты налога на прибыль у ОДО в Республике Беларусь по Декрету Президента Республики Беларусь от 16.07.2019 № 4, как резидента Парка высоких технологий не является основанием для применения ПАО как налоговым агентом освобождения от исчисления, удержания и перечисления налога с доходов полученных ОДО, так как российским законодательством не предусмотрена возможность не удержания налога с доходов, выплаченного в пользу резидентов Республики Беларусь по данному основанию.

Учитывая вышеизложенное, проверяемый налогоплательщик выступает налоговым агентом при выплате лицензионного дохода в адрес белорусской компании, подлежащего налогообложению у источника в Российской Федерации по ставке 10%.