Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 11 декабря 2012 г. N Ф01-5379/12 по делу N А43-23155/2011 (ключевые темы: субъекты естественных монополий - железнодорожные перевозки - потребитель - антимонопольный орган - услуги по перевозке пассажиров)

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 11 декабря 2012 г. N Ф01-5379/12 по делу N А43-23155/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05.12.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.12.2012.

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Забурдаевой И.Л.,

судей Александровой О.В., Радченковой Н.Ш.

при участии представителей от заявителя: Петерниной О.Н. (доверенность от 11.04.2012), Филипповой С.Е. (доверенность от 29.04.2011 N 81дф), Шахлан С.Л. (доверенность от 29.04.2011 N 82дф), от заинтересованного лица: Валитова М.А. (доверенность от 10.01.2012), Гребнева Ю.Н. (доверенность от 25.01.2012), Кошелевой И.А. (доверенность от 17.04.2012),

третье лицо - Видяева Мария Павловна (паспорт) рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу заявителя - открытого акционерного общества "Федеральная пассажирская компания" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.02.2012, принятое судьей Ивановым А.В., на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2012, принятое судьями Захаровой Т.А., Смирновой И.А., Урлековым В.Н., по делу N А43-23155/2011 по заявлению открытого акционерного общества "Федеральная пассажирская компания" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области о признании недействительными решения и предписания,

третьи лица - открытое акционерное общество "Российские железные дороги", Видяева Мария Павловна, Безлихотнова Наталья Николаевна, Дружков Анатолий Олегович, Артеменко Валерий Павлович, Конева Ирина Борисовна, Окмянский Владимир Аркадьевич, и установил:

открытое акционерное общество "Федеральная пассажирская компания" (далее - Общество, ОАО "ФПК") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее - Управление, антимонопольный орган) от 27.07.2011 по делу N 834-ФАС52-ТР-10-04/07-10.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Российские железные дороги" (далее - ОАО "РЖД"), Видяева Мария Павловна, Безлихотнова Наталья Николаевна, Дружков Анатолий Олегович, Артеменко Валерий Павлович, Конева Ирина Борисовна, Окмянский Владимир Аркадьевич.

Решением суда от 28.02.2012 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2012 решение оставлено без изменения.

ОАО "ФПК" не согласилось с принятыми судебными актами и обратилось в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой и дополнением к ней, в которых просит отменить их.

По мнению заявителя, Управление и суды неправильно определило географические и продуктовые границы товарного рынка; антимонопольный орган не учел наличие на рынке перевозки пассажиров по маршруту Нижний Новгород - Москва взаимозаменяемых товаров (услуг). ОАО "ФПК" является субъектом естественной монополии только по видам деятельности, которые подлежат государственному тарифному регулированию и по которым Общество включено в реестр субъектов естественных монополий, а именно по видам деятельности "перевозка пассажиров в плацкартных и общих вагонах". Перевозка пассажиров в поездах "Буревестник-1" и "Буревестник-2" осуществляется в вагонах повышенной комфортности, стоимость проезда в которых государственному регулированию не подлежит и устанавливается Обществом самостоятельно, в связи с этим услуга по перевозке в указанных поездах не относится к естественно монопольной деятельности, а ОАО "ФПК" необоснованно признано лицом, занимающим доминирующее положение на данном товарном рынке. Удовлетворение требований отдельных граждан находится вне компетенции антимонопольного органа. Предписание, выданное антимонопольным органом, является неправомерным. Услуга по предоставлению питания понимается в качестве обязательной обществами по защите прав потребителей. Общество указывает, что провело маркетинговое исследование, по результатам которого абсолютное большинство пассажиров считают удобным наличие предоплаченного питания.

Подробно позиция ОАО "ФПК" изложена в кассационной жалобе и поддержана его представителями в судебном заседании.

Управление в отзыве, дополнении к отзыву и его представители в судебном заседании отклонили доводы кассационной жалобы.

Видяева М.П. в отзыве и судебном заседании не согласилась с доводами жалобы, посчитав принятые судебные акты законными и обоснованными.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 05.12.2012.

Суд округа возвращает Обществу документы, приложенные к дополнению к кассационной жалобе, и документы, направленные в дополнение к кассационной жалобе, поскольку в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции осуществляет проверку законности решений, постановлений с учетом тех доказательств, которые имелись у судов первой и апелляционной инстанций на момент принятия ими судебных актов, и не вправе принимать и исследовать дополнительные доказательства по делу.

Законность обжалуемых судебных актов проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Как следует из материалов дела, граждане Видяева М.П., Безлихотнова Н.Н., Конева И.Б., Окмянский В.А., Дружков А.О. и Артеменко В.П. обратились в Управление с заявлением о нарушении ОАО "ФПК" норм антимонопольного законодательства, что выразилось в лишении пассажиров возможности приобрести билеты в вагоны повышенной комфортности экономического класса обслуживания, оборудованные креслами, без услуг сервиса (рациона холодного питания в индивидуальной упаковке).

В целях проверки поступившей информации и на основании приказа от 14.07.2010 N 500 Управление возбудило в отношении ОАО "ФПК" дело N 834-ФАС52-ТР-10-04/07-10 о нарушении антимонопольного законодательства.

Комиссия антимонопольного органа, рассмотрев дело N 834-ФАС52-ТР-10-04/07-10 приняла решение от 27.07.2011, которым признала действия Общества нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), что выразилось в совершении действий, результатом которых является ущемление интересов других лиц.

На основании указанного решения ОАО "ФПК" выдало предписание от 27.07.2011, в соответствии с которым Обществу предписано в срок до 15.09.2011 обеспечить гражданам право на проезд без услуг сервиса (предоставления рациона холодного питания) в поезде N 153/154 "Буревестник-2" сообщением Нижний Новгород - Москва - Нижний Новгород путем предоставления возможности отказаться от услуги сервиса при приобретении железнодорожного билета в случае отсутствия билетов в сидячие вагоны эконом-класса (без услуг сервиса). О выполнении данного предписания Обществу необходимо сообщить в Управление в срок до 20.09.2011, представив подтверждающие документы.

Не согласившись с принятыми Управлением решением и предписанием, ОАО "ФПК" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Руководствуясь статьями 197, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 10, пунктом 1 статьи 421, 426, 786 Гражданского кодекса Российской Федерации, частью 5 статьи 5, частью 1 статьи 10, пунктом 1 статьи 22 Закона о защите конкуренции, суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленного требования и исходил из правомерности принятых антимонопольным органом решения и предписания.

Первый арбитражный апелляционный суд руководствовался аналогичными нормами права, а также статьями 1, 3, 4, 23, 52 Закона о защите конкуренции, статьей 8 Федерального закона от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации", статьями 4, 6 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", Правилами оказания услуг по перевозкам на железнодорожном транспорте пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 02.03.2005 N 111, и согласился с позицией суда первой инстанции.

Рассмотрев кассационную жалобу, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для отмены принятых судебных актов.

Граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В пункте 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена этим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В силу статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор перевозки признается публичным договором, то есть договором, заключаемым коммерческой организацией на равных началах и без каких-либо предпочтений с каждым, кто к ней обратится.

В соответствии со статьей 786 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевести пассажира в пункт назначения, а пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд. Заключение договора перевозки пассажира удостоверяется билетом (проездным документом).

В части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции установлен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо доказать, что на соответствующем товарном рынке он занимает доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением, и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав лиц.

Согласно приказу Федеральной службы по тарифам от 29.12.2004 N 435-Т ОАО "РЖД", осуществляющее деятельность в сфере оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, включено в раздел 1 "Железнодорожные перевозки и услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования" Реестра субъектов естественных монополий на транспорте, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль.

ОАО "ФПК" создано согласно программе структурной реформы на железнодорожном транспорте и является дочерним предприятием ОАО "РЖД". Доля ОАО "РЖД" в уставном капитале ОАО "ФПК" составляет 100 процентов.

На основании приказа Федеральной службы транспорта России от 27.05.2010 N 190-т Общество, осуществляющее деятельность в сфере услуг железнодорожных перевозок, включено в реестр субъектов естественных монополий на транспорте, в раздел I "Железнодорожные перевозки", под регистрационным N 77/1/4, и в соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" в отношении ОАО "ФПК" введены государственное регулирование и контроль.

ОАО "ФПК" с 01.04.2010 осуществляет хозяйственную деятельность в сфере пассажирских перевозок железнодорожным транспортом на дальние расстояния.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее -определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В силу статьи 4 Федерального закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" железнодорожные перевозки отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Таким образом, границы рынка определены данным законом как услуга по перевозке пассажиров железнодорожным транспортом в Российской Федерации.

В данном случае в качестве товара (услуги) можно рассматривать услугу междугородной железнодорожной перевозки пассажиров фирменным поездом (поездом дальнего следования), которая является частью перевозок железнодорожным транспортом.

Следовательно, антимонопольный орган и суды пришли к правильным выводам о том, что Общество является субъектом естественной монополии по пассажирским перевозкам, при этом тип вагона, которым такая перевозка осуществляется - плацкартный, общий или повышенной комфортности - значения не имеет.

Основанием для признания Общества и ОАО "РЖД" нарушившими требования Закона о защите конкуренции послужило установление Управлением фактов лишения пассажиров фирменного поезда N 153/154 "Буревестник-2" возможности приобретать билеты без включения в его цену стоимости питания в размере 170 рублей, что привело, по мнению антимонопольного органа, к ущемлению их прав. Аналогичная ситуация имела место и в период движения составов фирменного поезда "Буревестник-1".

Стоимость проездного документа в вагоне повышенной комфортности экономического типа с местами для сидения в период рассмотрения дела N 834-ФАС52-ТР-10-04/07-10 была на 170 рублей выше стоимости проездного документа без услуги питания, то есть сумма 170 рублей составляет стоимость рациона холодного питания, формируемого Обществом самостоятельно.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации" законодательство Российской Федерации о железнодорожном транспорте основывается на Конституции Российской Федерации и Гражданском кодексе Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, Федерального закона "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" и других федеральных законов.

Деятельность в области железнодорожного транспорта также регулируется актами Президента Российской Федерации, актами Правительства Российской Федерации, а также актами федеральных органов исполнительной власти, на которые законодательством Российской Федерации возложены соответствующие функции.

Согласно пункту 1 статьи 8 Федерального закона от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации" тарифы, сборы и плата, связанные с выполнением в местах общего пользования работ (услуг), относящихся к сфере естественной монополии, устанавливаются в соответствии с Федеральным законом "О естественных монополиях" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Тарифы, сборы и плата на железнодорожном транспорте, не регулируемые в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, устанавливаются на договорной основе и контролируются государством в соответствии с законодательством о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности на товарных рынках (части 2 статьи 8 указанного федерального закона).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.08.2009 N 643 "О государственном регулировании и контроле тарифов, сборов и платы в отношении работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок" утвержден перечень работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, тарифы, сборы и плата в отношении которых регулируются государством, в соответствии с которым государственному тарифному регулированию подлежат услуги по перевозке пассажиров железнодорожным транспортом общего пользования во внутригосударственном сообщении (за исключением перевозок в вагонах категорий "СВ" и "купе").

Таким образом, тарифному регулированию подлежат услуги по перевозкам пассажиров в плацкартных и общих вагонах.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" Правила оказания услуг по перевозкам пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, утверждаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.03.2005 N 111 утверждены Правила оказания услуг по перевозкам на железнодорожном транспорте пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, пунктом 33 которых предусмотрено, что в поезде дальнего следования, имеющем в составе вагоны повышенной комфортности, пассажиру предоставляется платное сервисное обслуживание, стоимость которого включается в стоимость проезда.

Как следует из материалов дела и установили суды, фирменный скоростной поезд "Буревестник-2" состоит из вагонов повышенной комфортности экономического класса, оборудованных креслами, СВ (бизнес-класса), вагоном-рестораном. Поезд "Буревестник-1" состоял из вагонов экономического класса и купе. Время в пути составляет 4 часа 40 минут (ранее от 5 часов 17 минут до 6 часов). Поезд делает остановки в городах Дзержинске и Владимире (ранее еще и в городе Коврове).

Фирменный поезд отличается от поездов других категорий удобным графиком движения и наименьшим временем в пути следования, формированием из вагонов не старше 12 лет, предоставлением дополнительных услуг, предоставлением постельного белья, спальных принадлежностей и предметов санитарно-гигиенического назначения улучшенного качества, постоянной работой вагона-ресторана.

Согласно пункту 1 распоряжения ОАО "РЖД" от 20.03.2008 N 537р "О классификации пассажирских вагонов повышенной комфортности и требованиях к предоставлению пассажирам платного сервисного обслуживания в вагонах повышенной комфортности" вагоны повышенной комфортности в зависимости от типа и комплекса предоставляемых пассажирам услуг, стоимость которых включается в стоимость проезда, подразделяются на следующие классы обслуживания: "люкс", "бизнес", "экономический" и "базовый".

В силу пункта 3 этого же распоряжения вагоны повышенной комфортности, введенные в обращение до утверждения Классификации относятся к вагонам: класса обслуживания "экономический" - вагоны с четырехместным купе и вагоны с местами для сидения в скоростных поездах с предоставлением комплекса услуг.

Согласно приложению N 2 к распоряжению ОАО "РЖД" от 20.03.2008 N 537р в вагонах класса обслуживания "экономический" и "базовый" пассажирам предоставляются рационы горячего или холодного питания. При обслуживании используются блюда и закуски, приготовленные в вагоне-ресторане, или разогретые готовые блюда, поставляемые в замороженном виде, холодные закуски в упаковках с МГС. Обслуживание допускается с применением столовой посуды и приборов одноразового использования.

Доставка блюд в купе к местам размещения пассажиров осуществляется в разносных контейнерах или с использованием развозных тележек. Допускается доставка соков в упаковке тетрапак и минеральной воды в пластиковых бутылках. Кипятком для горячих напитков пассажиров обеспечивают проводники вагонов. В каждом купе обеспечивается информация о составе рационов питания и меню предоставляемых горячих блюд и напитков (пункт 2.3).

Распоряжением ОАО "РЖД" от 31.12.2009 N 2762р "Об изменении уровня тарифов на комплекс услуг в вагонах повышенной комфортности экономического класса, бизнес-класса и класса "люкс" и изменении платы за пользование комплектами постельных принадлежностей в вагонах СВ и купейных вагонах" в соответствии с постановлением ФЭК России от 09.01.2002 N 1/3 "Об установлении тарифов на перевозки пассажиров в вагонах СВ, купейных вагонах всех поездов и скоростных поездах" (с изменениями и дополнениями, внесенными приказами ФСТ России от 16.12.2004 N 298-т/7, от 09.12.2006 N 352-т/3) с 0 часов 1 января 2010 года в вагонах повышенной комфортности экономического, бизнес-класса и класса "люкс" пассажирских поездов установлены следующие тарифы на комплекс услуг (с учетом налога на добавленную стоимость), включаемых в стоимость плацкарты:

- в вагонах экономического класса с местами для сидения всех категорий поездов с предоставлением одного рациона питания - 430 рублей, в том числе питание - 302 рубля; без предоставления питания - 128 рублей.

Распоряжением ОАО "РЖД" от 31.12.2009 N 2762р "О внесении изменений в распоряжение ОАО "РЖД" от 19.11.2009 N 2362р" в связи с предоставлением нестандартного комплекса дополнительных услуг в вагонах повышенной комфортности экономического класса обслуживания, следующих в составе фирменных поездов N 61/62, 119/120 "Буревестник" сообщением Москва - Горький - Москва, в распоряжение ОАО "РЖД" от 19.11.2009 N 2361р внесены изменения, и пункт 1 дополнен подпунктом "е", в соответствии с которым в вагонах экономического класса с местами для сидения поездов N 61/62, N 119/120 "Буревестник" сообщением Москва - Горький (Нижний Новгород) -Москва установлен тариф на комплекс услуг (с учетом налога на добавленную стоимость), включаемых в стоимость плацкарты: с предоставлением одного рациона питания - 170 рублей, в том числе питание - 170 рублей, без питания - 0 рублей.

Таким образом, в фирменном поезде "Буревестник-1" и "Буревестник-2" сервисное обслуживание пассажиров состоит только из питания (рацион холодного питания в индивидуальной упаковке).

Все вагоны экономического класса в составе указанного фирменного поезда одинаковы и отличие состоит только в предоставлении услуги питания.

Обычных вагонов в составе такого поезда не имеется.

Обратившись к официальному сайту (http://pass.rzd.ru) ОАО "ФПК" в сети Интернет и проведя мониторинг наличия мест в поездах N 151/152 и N 153/154, Управление выявило, что за три - пять дней до отправления указанных фирменных поездов отсутствовала возможность приобрести железнодорожные билеты без оплаты сервисных услуг. При этом в продаже имелись билеты, включающие в стоимость оплату услуги питания.

Проанализировав выявленные обстоятельства, а также содержание поступивших обращений от граждан, Управление пришло к заключению о том, что проездные документы, предполагающие оплату проезда фирменным поездом "Буревестник" ("Буревестник-2") без предоплаты стоимости рациона холодного питания, востребованы потребителями и приобретаются в первую очередь.

Пассажиры, не заинтересованные в приобретении проездных документов, включающих стоимость рациона холодного питания исходя из продолжительности периода нахождения в пути (например, перемещающиеся из Нижнего Новгорода во Владимир или из Владимира в Москву) или по состоянию здоровья, вынуждены приобретать билеты с предоплаченным питанием при отсутствии заинтересованности в предлагаемой услуге.

Между тем, несмотря на то, что тарифному регулированию подлежат услуги по перевозкам пассажиров только в плацкартных и общих вагонах, услуга питания не является обязательной в соответствии с санитарными нормами, как это предусмотрено, например, для услуги по обеспечению постельными принадлежностями и постельным бельем.

Представитель ОАО "ФПК" в судебном заседании пояснил, что при формировании состава поезда должны учитываться потребности пассажиров. Потребность в получении услуги перевозки без предоставления питания имеется, что подтверждается как Обществом, так и антимонопольным органом, поэтому сделать все вагоны в поезде с предоставлением услуги питания Общество не может. Вагоны в фирменном поезде без услуги питания ОАО "ФПК" предусмотрены, но Управление установило, что такого количества вагонов недостаточно для удовлетворения нужд потребителей.

Со стороны Общества с учетом популярности предложения такое поведение является "недобросовестным" предложением. Монополист должен добросовестно принимать экономическое решение, что созвучно походам продиктованным Директивой 2005/29/EC Европейского парламента и Совета Европейского Союза "О недобросовестной коммерческой практике по отношению к потребителям на внутреннем рынке (Директива о недобросовестной коммерческой практике)". Иное возможно не признавать нарушением антимонопольного законодательства только в случаях, прямо предусмотренных законами и иными нормативными правовыми актами.

Защита потребителей - это мера стимулирования развития конкуренции и роста экономики, приводящая страну к всеобщему благоденствию, которая основана на предотвращении злоупотребления правом: изготовитель и продавец товара должны осуществлять свою коммерческую деятельность без злонамеренного введения среднестатистического потребителя в заблуждение.

Лицу, занимающему доминирующее положение на определенном рынке, запрещается пренебрегать интересами потребителей; если у пассажиров имеется потребность в услуге питания то Общество должно ее обеспечить, так же как и удовлетворить потребности пассажиров, которые в такой услуге не нуждаются.

Относительно доводов ОАО "ФПК" о том, что пассажиры могут остаться без питания, что приведет к недовольству с их стороны, суд кассационной инстанции отмечает, что в состав фирменного поезда входит вагон-ресторан, где пассажиры такую услугу могут получить.

Довод Общества о неправомерности и неисполнимости предписания отклоняется, так как суды установили, что предписание Обществом исполнено, Управление исполнение предписания приняло.

Ссылка ОАО "ФПК" на то, что имеются взаимозаменяемые виды транспорта, окружным судом отклоняется, как несостоятельная.

При таких обстоятельствах суды правомерно отказали Обществу в удовлетворении его требования.

Доводы Общества о недоказанности Управлением его доминирующего положения отклоняются, как основанные на неверном толковании Закона о защите конкуренции и Федерального закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях".

Арбитражный суд Нижегородской области и Первый арбитражный апелляционный суд правильно применили нормы материального права и не допустили нарушений норм процессуального права, являющихся в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины с кассационной жалобы в сумме 1000 рублей подлежат отнесению на Общество.

Руководствуясь статьями 287 (пунктом 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановил:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.02.2012 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2012 по делу N А43-23155/2011 оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "Федеральная пассажирская компания" - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы отнести на открытое акционерное общество "Федеральная пассажирская компания".

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

И.Л. Забурдаева

Судьи

О.В. Александрова Н.Ш. Радченкова