Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 6 октября 2008 г. N А73-7293/2008-51 Иск о взыскании с ответчика долга за потребленную теплоэнергию и пени за просрочку платежа удовлетворен частично, поскольку начисление НДС на сумму оплаты произведено истцом неправомерно (извлечение) (отменено)

Решение Арбитражного суда Хабаровского края
от 6 октября 2008 г. N А73-7293/2008-51
(извлечение)

Резолютивная часть решения оглашена 29.09.08 г.

Истец обратился в суд с иском к ответчику о взыскании долга за потребленную теплоэнергию в сумме 385 310 руб. 82 коп. за период октябрь 2007 г. - март 2008 г. и пени за просрочку платежа в сумме 15 473 руб. 45 коп., ссылаясь на наличие договорных отношений и неисполнение абонентом обязанности по оплате поставленной энергии.

В судебном заседании представитель истца исковые требования поддержала в полном объеме, приведя доводы искового заявления.

С доводами ответчика не согласилась.

В отношении НДС пояснила суду, что действительно, ответчику начисляются платежи с учетом НДС, поскольку, в силу положений ст. 146, 149 НК, тепловая энергия является товаром, облагаемым НДС, ответчик является юридическим лицом, а не непосредственным потребителем.

В отношении того, что ответчик возражает против расчета задолженности за отопление, исходя из общей площади жилых домов (включая подсобные помещения, подъезды), пояснила суду, что в случае, если производить расчет исходя только из площади жилых помещений, то отопление, поставляемое на подсобные нежилые помещения, останется неоплаченным, поскольку эти площади не включены в тариф.

В отношении доводов ответчика о начислении комиссионных сборов пояснила суду, что никакие комиссионные сборы истцом не начисляются.

В отношении доводов ответчика о начислении оплат за теплопотери пояснила суду, что ответчик как потребитель, обязан к оплате теплопотерь.

Так же пояснила суду, что в случае невключения в расчет долга НДС, теплопотерь, задолженность составляет - 266 188 руб. 95 коп.

Представитель ответчика иск не признала, суду пояснила, что истцом необоснованно в расчет суммы долга включен НДС, ответчик является некоммерческой организацией, хозяйствующим субъектом, не имеющим самостоятельный коммерческий интерес, в связи с чем, он не обязан к оплате НДС.

Представила Постановление Пленума ВАС по данному вопросу.

Так же пояснила, что ответчик не согласен с включением в расчет оплаты теплопотерь и нежилых подсобных помещений домов, поскольку эти составляющие включены в тариф на энергию.

Кроме того, истцом не обоснованно включены в расчет комиссионные начисления за обработку платежей.

Так же ответчик считает, что в расчет долга включен НДС, начисленный за прошлый период.

Стороны пояснили суду, что договор N 978600 от 01.09.07 г. подписан ответчиком с протоколом разногласий.

Разногласия к договору не согласованы сторонами.

Заслушав представителей истца, ответчика изучив материалы дела, суд полагает иск частично подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, сторонами 01.09.2007 г. подписан договор N 978600, названный сторонами предварительным договором.

На данном договоре, как следует из текста искового заявления, основаны исковые требования.

Толкование текста договора позволяет оценить его как договор энергоснабжения.

Со стороны абонента договор подписан с разногласиями, как пояснили стороны, разногласия к договору ими не урегулированы.

В силу положений ч. 1 ст. 432 ГК, данный договор является незаключенным.

Ответчиком не оспаривается факт того, что фактически стороны состоят в договорных отношениях.

Согласно ст. 137 ЖК, товарищество собственников жилья вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры о содержании и ремонте общего имущества в многоквартирном доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества;

Президиум ВАС в своем Информационном письме от 17.02.98 г. N 30 разъяснил судам, что отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии.

Следовательно, отсутствие договорных отношений не освобождает ответчика, как пользователя энергией, от ее оплаты.

Кроме того, как следует из решения суда по делу А73-3825/07, сторонами заключен договор от 01.01.07 г.

Согласно п. 3 ст. 540 ГК, если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.

Ответчик, возражая против иска, ссылается на незаконность начисления НДС.

Указанный довод принимается судом по следующим основаниям. Согласно п. 4 ст. 170 АПК, в мотивировочной части решения могут содержаться ссылки на постановления Пленума ВАС РФ по вопросам судебном практики.

Пленум ВАС РФ в своем постановлении от 05.10.07 г. N 57 разъяснил судам, что обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами ТСЖ, в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например услуг по энергоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Таким образом, ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах, а также трудовые договоры со специалистами, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ.

В связи с этим ТСЖ не представляют соответствующих налоговых деклараций и не исчисляют сумму НДС по операциям, связанным с обеспечением жилых помещений коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов.

Следовательно, начисление НДС на сумму оплаты произведено истцом неправомерно.

Так же ответчик, возражая против иска, ссылается на неправомерность начислений за тепловые потери.

Судом так же принимается данный довод по следующим основаниям.

Согласно ФЗ от 14.04.1995 г. N 41-ФЗ, тарифы на электрическую тепловую энергию подлежат государственному регулированию.

Согласно ст. 1 указанного ФЗ, тарифы на электрическую и тепловую энергию - система ценовых ставок, по которым осуществляются расчеты за электрическую энергию (мощность) и тепловую энергию (мощность).

Согласно ст. 2 указанного ФЗ, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую и тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в том числе населению.

При регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию органами государственного регулирования учитываются затраты энергоснабжающих организаций, в том числе расходы на обеспечение оборотных средств, исходя из порядка расчетов за электрическую и тепловую энергию.

(часть восьмая введена Федеральным законом от 26.03.2003 N 38-ФЗ)

Оплата электрической и тепловой энергии производится за фактически принятое потребителем количество электрической и тепловой энергии в соответствии с данными учета электрической и тепловой энергии, если иное не предусмотрено федеральным законом, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон.

Во исполнение указанного ФЗ, ежегодно Комитетом по ценам и тарифам Правительства края устанавливаются тарифы на тепловую энергию для потребителей края.

Согласно пп. 1.1, 1.2. Постановления от 27.12.07 г. N 53/2, тарифы на тепловую энергию для потребителей ОАО "Дальневосточная генерирующая компания" (филиал "Хабаровская теплосетевая компания") в Хабаровском крае учитывают все затраты по выработке, передаче и сбыту энергии по сетям ОАО "Дальневосточная генерирующая компания" (филиал "Хабаровская теплосетевая компания"), энергоснабжающих организаций, независимо от организационно-правовой формы, и лиц, которые оказывают услуги по передаче через свои сети полученной для распределения тепловой энергии (далее - энергораспределительные организации).

1.2. Тарифы на тепловую энергию, утвержденные настоящим постановлением, рассчитаны с учетом полного возврата конденсата и теплофикационной воды потребителями и не учитывают затраты на воду и ее химическую подготовку при невозврате потребителями конденсата или разборе горячей воды из открытых систем теплоснабжения.

Аналогичные положения содержались и в Постановлении от 26.12.06 г., устанавливающем тарифы на 2007 г.

Следовательно, в тариф на тепловую энергию включаются тепловые потери.

Об этом так же свидетельствует тот факт, что согласно Постановлению Правительства РФ от 26.02.04 г. N 109, для разработки тарифа на следующий год организации, осуществляющие регулируемую деятельность, и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов представляют в соответствующий регулирующий орган среди прочих материалов расчет полезного отпуска электрической и тепловой энергии с обоснованием размера расхода электрической энергии на собственные и производственные нужды и на передачу (потери) по сетям.

Следующий довод ответчика заключается в том, что ответчик полагает, что он не должен производить оплату отопления, подаваемого в нежилые помещения - подъезды и пр., поскольку оплата этих помещений так же включена в тариф.

Данный вывод не принимается судом по следующим основаниям.

Как следует из обстоятельств дела, счетчики для учета тепловой энергии у ответчика отсутствуют.

Согласно п. 20 Постановления Правительства РФ от 23.05.06 г. N 307. При отсутствии индивидуальных приборов учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги в нежилом помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются:

для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в порядке, установленном подпунктом 2 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Согласно указанному Приложению, 1) размер платы за отопление (руб.) в i-том жилом помещении многоквартирного дома определяется по формуле:

                     P    = S  x N  x T ,                      (1)

                      o.i    i t  T

где:

S - общая площадь i-того помещения (квартиры) в

i

многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м);

N - норматив потребления тепловой энергии на отопление

t

(Гкал/кв. м);

T - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с

T

законодательством Российской Федерации (руб./Гкал);

2) размер платы за отопление (руб.) в i-том жилом помещении многоквартирного дома 1 раз в год корректируется исполнителем по формуле:

                                 S

                                 i

                P     = P    x ---- - P  ,                   (2)

                 ok.i    k.p  S      fn.i

                             D

где:

P - размер платы за потребленную в многоквартирном доме

k.p

(жилом доме) тепловую энергию, определенный ресурсоснабжающей

организацией расчетным путем в порядке, установленном

законодательством Российской Федерации (руб.);

S - общая площадь i-того помещения (квартиры) в

i

многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м);

S - общая площадь всех помещений (квартир, нежилых помещений)

D

в многоквартирном доме или всех помещений жилого дома (кв. м);

P - общий размер платы за отопление в i-том жилом

fn.i

помещении многоквартирном доме (жилом доме) за прошедший год

(руб.);

Следовательно, доводы ответчика не основаны на нормативном акте, он обязан к оплате отопления всех нежилых помещений в многоквартирном доме.

Кроме того, в силу положений норм ЖК, ТСЖ - является организацией, представляющей интересы собственников жилых помещений.

Согласно ст. 290 ГК, собственникам квартир в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения дома, несущие конструкции дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование за пределами или внутри квартиры, обслуживающее более одной квартиры.

Согласно ст. 249 ГК, каждый участник долевой собственности обязан к оплате платежей по общему имуществу.

Довод ответчика о том, что в расчет задолженности включен комиссионный сбор, не принимается судом, поскольку, как следует из счетов-фактур, представленных расчетов, истец не включает в расчет долга никаких комиссионных сборов.

Так же не подтверждаются материалами дела и доводы ответчика о том, что в расчет долга включен НДС за прошлый период.

Как было указано выше, истец пояснила в судебном заседании, что в случае невключения в расчет долга НДС, теплопотерь, задолженность составляет - 266 188 руб. 95 коп.

Доводы ответчика в этой части законны и обоснованы.

В силу положений ст. 539, 544 ГК, ответчик обязан к оплате указанной суммы.

Требования по пене не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Истец требует взыскать договорную неустойку.

Как было указано выше, договор, на котором основаны исковые требования, оценивается судом как незаключенный.

В силу положений п. 1 ст. 425, ст. 309 ГК, незаключенный договор не влечет правовых последствий.

В силу положений п. 1 ст. 110 АПК, с ответчика в пользу истца надлежит взыскать судебные расходы по оплате государственной пошлины пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Излишне оплаченная истцом государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст. 167-176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решил:

Взыскать с Товарищества собственников жилья N 23 в пользу ОАО "Дальневосточная генерирующая компания" в счет долга по оплате теплоэнергии денежную сумму в размере 266 188 руб. 95 коп, в счет судебных расходов по оплате государственной пошлины 6 823 руб. 77 коп., всего - 273 012 руб. 73 коп.

В остальной части иска отказать.

Выдать ОАО "Дальневосточная генерирующая компания" справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в сумме 2 301 руб. 16 коп., оплаченной платежным поручением N 008315 от 26.05.08 г.

Решение может быть обжаловано в месячный срок начиная с даты изготовления мотивированного решения в Шестой апелляционный арбитражный суд.